黄青锋

〔内容提要〕大数据时代背景下，传统反垄断法规制框架越发局限。本文从反垄断法中垄断协议的角度，对依赖算法实现垄断的共谋行为进行法理与时政分析，指出算法默示共谋对传统反垄断法规则框架提出的挑战，即在算法经济下，默示共谋行为难以被识别，共谋意识难以被发现，责任主体难以被确定等问题。提出修正算法默示共谋行为的认定规则，完善算法默示共谋的举证和归责，健全对算法默示共谋的管控机制等反垄断法规制路径。

〔关键词〕算法默示共谋 垄断协议 共谋意识 反垄断执法

共谋意识是反垄断法中对于判断是否为垄断行为的条件之一，在以往生活中，对于商家是否有意达成一致，法律可以从行为是否达成协议来判断。然而在人工智能飞速发展的今天，机器不再是以往被动低效的存在。算法的进阶，赋予了计算机能够独自处理信息数据，并依照输出结果做出行为的能力。在技术的推动下，违法行为在科技的裹挟中演变得更加难以发觉，也使得法律规范的适用更加吃力。对于隐蔽在技术下的违法行为，现有法律将如何规制，成为刻不容缓的问题。

一、算法默示共谋概述

默示共谋，是指竞争者之间没有明确协议或口头约定，但仍有意识地干预价格并达到限制竞争的效果。此类共谋单凭借竞争者的“心有灵犀”无法做到，因为任何双方的合意都需做出一定辅助行为以确定并达成，即默示垄断行为无法脱离任何辅助行为以达到目的，而这种辅助行为恰恰是反垄断执法必须处罚的。……