李丽棋

（华东政法大学 法律学院，上海 200042）

一、问题的提出

（一）案例引入

案例一：吴某与韦某离婚后，吴某才得知儿子非自己亲生，遂诉请法院判决韦某返还抚养费。法院认为韦某不存在婚后不忠实行为，且吴某支付的抚养费数量有限，遂对吴某的请求不予支持。①

案例二：刘某与鲍某离婚后，刘某才得知孩子非自己亲生，请求鲍某返还已对非婚生女支付的抚养费150000元。法院认为鲍某的行为构成侵权，判决鲍某赔偿刘某38500元。②

案例三：孙某与鲍某系夫妻，孙某抚养孩子至14岁时，发现其并非自己亲生，诉请鲍某返还抚养费。法院认为孙某没有抚养义务，以不当得利为依据支持孙某的诉请。③

案例四：朱某与胡某抚养纠纷案，朱某将胡某抚养至16岁时，才知胡某并非其亲生子。胡某成年后未对朱某尽赡养义务，遂朱某向法院诉请判决因错误抚养而损失的经济损失224694元。法院认为朱某不可以基于不当得利主张抚养费的返还，但根据公序良俗，已有经济收入的胡某应当对胡某支出的抚养费进行适当补偿，遂判决胡某补偿朱某10000元。④

（二）问题的分析

以上案例属错误抚养的典型，抚养人在发现其抚养的子女并非亲生时，请求返还抚养费的问题。各法院的处理各不相同，因我国法律对此类案件无明确的规定，针对财产返还等问题缺乏司法指引，导致法院同案不同判的现象较多。从裁判文书网检索的案例情况来看，法院并不一定支持错误抚养中抚养费的返还，在支持的案例中，支持的理由也不尽相同，有的依据侵权的规定支持赔偿，有的依据不当得利支持返还，有的按照无效法律行为处理，还有的按照公序良俗判决对抚养人予以一定的补偿。……