杜 民

（上海市青浦区人民法院，上海 201700）

根据《中华人民共和国民法典》（以下简称《民法典》）第一千一百六十五条的规定，我国的一般侵权责任成立条件采用了四要件说，即：过错、加害行为的违法性、损害事实、加害行为与损害事实之间的因果关系。［1］基于违法行为是行为人的主观过错的行为外化，有学者提出将行为的违法性包含在过错要件中。［2］但是，无论是采用“三要件说”，还是采用“四要件说”，行为人的过错必须加以评价。

过错是加害人的一种可归责的心理状态，而且这种心理状态具有不正当性，表现为故意和过失。［3］关于过错的性质，有主观说、客观说和综合说。［4］主观说认为过错是行为人在做出行为当时对其行为及其可能产生的后果的主观心理状态。客观说认为过错是对先义务的违反，包含了违法性特征，违法行为就是行为人的主观过错的外在表现，因此认为一般侵权行为由三要件构成，即违法行为、损害事实和因果关系。综合说认为过错首先是行为人进行行为时的心理状态，但是这种心理状态是通过行为表现出来的，判定过错的有无，是以行为为前提条件的。在本质上过错是行为人的主观心理状态，是一般侵权责任承担的基础。对过错的准确把握不仅能帮助够判定侵权责任的成立与否，而且在共同侵权中、混合过错中也能帮助准确判定责任的大小。

由于行为人的过错是主观心理状态，并通过行为表现出来，因此对过错的衡量，主要有主观标准和客观标准，相应的理论上就发展出了主观过错说和客观过错说。……