□贾 佳

(河南警察学院，河南 郑州 450046)

当今社会正处在急剧变革的调整期，人类面临着各种非传统安全的威胁，给国家治理带来了新的挑战，刑法作为社会治理中非常重要的工具，其功能和作用日益被强调。从近几年刑法的立法实践可以看出，犯罪化倾向非常明显，这虽然契合风险社会治理的需要和公众安全的期待，但也潜藏风险。因此，需要对犯罪化立法的正当性、规则及合理限制进行探讨，实现以“良法”促“善治”的目的。

一、风险社会犯罪化立法的正当性

(一)犯罪化是风险社会中自由和秩序价值冲突选择的结果

关于法律的价值，不同学者有不同的主张。有学者认为是：秩序、公平、个人自由，[1]也有学者认为是：自由、平等和安全[2]296。笔者认为，秩序和安全只是表述不同，所反映的本质是相同的，都体现了对人类共同生活秩序的追求。因此，秩序(安全)和自由也是刑法所追求的价值。

秩序和自由是一对既矛盾又统一的概念。其矛盾性表现在，秩序和自由如天平之两端，向一端倾斜，必将限制另一端。一方面，对于秩序的追求必然会导致对自由的限制，秩序的实现需要公民让渡出一部分自由；另一方面，过度的追求自由有可能会破坏秩序，公民的自由范围越大，秩序的存在空间越小。其统一性表现在，两者又相互依存。没有秩序的自由不是真正的自由，自由只有在秩序的框架内才能充分实现，同时，只有秩序没有自由的社会也是无法相象的，必然是僵化的、固步自封的。……