程淑窈

(西南政法大学 行政法学院，重庆 401120)

1 软法的一般原理与软法之治

1.1 软法的兴起背景

软法的兴起并非一朝一夕之功，而是多重因素综合作用的结果。从多种角度对软法兴起的背景进行梳理，有利于进一步界定概念。

1.1.1 理论背景

首先，软法的兴起源于西方后现代思潮对国家法观念的反思。在现代社会中，国家的统治权力既是公民理性让渡个人权利的结果，也是统一实施法律和依法保护正当权利的最佳工具。受启蒙思潮的影响，这一观点曾盛行一时。国家成为法律的制定者，并以国家强制力保证其实施。这就导致法治建设中的国家中心主义色彩，人们对法律的理解也往往局限于“国家法”。

然而，自20世纪60年代以来，法学领域内展开了对国家中心主义法治模式的反思，例如这一模式过度依赖强制手段、忽视社会自我调适能力、易于激化社会矛盾等。同时，法律多元主义的兴起也对传统的国家法观念构成了强有力的挑战，极大地丰富了法律的内涵，民间法、社会法等法律形态逐渐进入人们的视野。其中，以协商创制、自愿服从为特征的软法也得到越来越多的关注。得益于其灵活性与回应型，软法可以及时地根据社会现实进行自我调适，满足不同层次人群的多元需求，而这正符合后现代社会法律分析方法的多元性。

软法的兴起是法律社会化发展的结果。自19世纪以来，诸多学者将目光聚焦于社会生活中的种种规范以及社会因素对法律的影响。……