章天怡

杭州市富阳区人民检察院，浙江 杭州 311400

基本案情：2014年，被害人倪某某与被告人祝某某结识。2014年7月，被害人倪某某因不愿与前夫分割共同财产，委托被告人祝某某以祝某某的名义在建设银行办理储蓄卡一张，密码由被害人倪某某设定并保管银行卡。2014年7月，被害人倪某某在该卡内存入人民币10万元。2014年10月至11月，被告人祝某某采用挂失并补卡的方式，在本区富春街道建设银行各网点的ATM机上分9次从银行卡内取走现金人民币82500元，用于个人挥霍及外借并中断与被害人倪某某的联系。

主要问题：将自己名义开户的银行卡借给他人使用后，通过挂失方式将银行卡内的他人资金取走的行为，如何定性？

分歧意见：对于被告人祝某某的行为，在裁判时主要存在两种意见。

第一种意见认为，被告人祝某某的行为符合盗窃罪的构成要件，构成盗窃罪。

1.被告人祝某某主观上有非法占有的目的。被害人倪某某虽然借用了被告人祝某某的身份证办理银行卡，但该银行卡的密码由倪某某设定，卡也由倪某某保管。被告人祝某某虽为名义上的银行卡申领人，但因其不掌握银行卡和密码，对该卡内的资金不具备占有权和支配权。被告人祝某某明知该卡内资金非其所有，通过挂失补办的方式，提取卡内资金用于个人挥霍和外借。之后被害人倪某某多次联系被告人祝某某，但被告人祝某某更改了联系方式和地址，可以推知其不愿归还该笔钱款，因此可以认定其主观上有非法占有的目的。……