杨振涛

河北工程大学，河北 邯郸 056038

正当防卫是质和量的统一体，既对行为的本质提出要求，又在量上对其作出限定。即防卫行为在限定的量的范围内，才是有益于社会而被刑法全面肯定的。如何界定其量的范围，已经成为刑法学理论和司法实务中研究的重点。

一、明显超过必要限度

(一)对"明显"的界定

众所周知，"明显"一词是1997刑法对于旧刑法的完善，目的在于扩张防卫限度，是我国刑法鼓励公民积极行使防卫权的标志。然而，"明显"是需要主观上价值判断才能确定的要素，对于"明显"的准确判断在个案中是难以实现的。超出标准多大幅度属于“明显”，是人们始终究问的问题。笔者认为，其判断应以一个理性谨慎的行为人，在综合考虑主观情绪和客观环境的情况下，依据常理以及生活经验对案件进行分析得出的结论为准。

(二)对于"必要限度"的界定

对于必要限度的认定，学术界大体存在三种学说。"基本适应说"认为，防卫行为与不法侵害在性质、强度、手段、后果上大体相当。该学说采取了法益衡量的方式界定必要限度，标准相对直观，便于执行。然而，仅从客观因素考察防卫行为的必要限度，而忽略防卫人的主观情绪，对防卫人而言过于严格。要求防卫人在遭受不法侵害的条件下仍然保持理性谨慎行为人的判断标准，在实践中是难以实现的。因此，防卫人的主观情绪是界定必要限度难以忽略的要素。例如，德国刑法规定对防卫人处于惶恐或恐惧中实施的超出必要限度的行为不予处罚。……