张鸣

摘 要：埃利希提出的“活法”理论是贯穿法社会学的核心，具有多重内涵。它构成了裁判规范的互补和共存，组成了社会联合的内在秩序，形成了法律移植本土化改造的新视角。“活法”理论为法律本体论和法学方法论的研究和理解注入了全新元素，但也存在一定局限性。理论研究不能仅满足于法律文本，而应更注重机械法律条文之外的“活法”的研究，“活法”理论的价值与蕴涵对中国法治的实践具有深刻的启示意义。

关键词：“活法”理论;裁判规范;法律秩序;法治

中图分类号：D90-052 文献标识码：A 文章编号：1009 — 2234（2019）05 — 0129 — 03

20世纪初，庞德、坎特诺维奇、狄骥、埃利希等法学家明确提出了“法社会学”概念，主张从社会学角度，把法的社会根源，社会功能和社会效果等有关问题连结成一个系统，从而使法社会学成为一门独立学科。“活法”理论（living law theory）是由“法社会学之父”欧根·埃利希（Eugen Ehrlish）于其著作《法社会学原理》中首次提出，并渐成重要理论，对当下法学研究与法治建设影响深远。

一、埃利希“活法”理论的多面内涵

“活法”泛指现实生活里被各成员认同且最终支配之法律规范，包括各种规则、制度、秩序、行为过程和其他非规则性要素如理想、标准、原则、概念、实践理性等。庞德评价埃利希是“第一位向传统法学理论挑战，否认法律仅仅是法律规范集合体的人。”埃利希在社会中观察法律，坚持自由判决来发现法律，并认为“法律规定并不能涵盖所有的法”，理论研究不能仅满足于法律的机械法律条文，对活法的探索也利于法学研究。……