张晶

摘 要：当前，越来越多的上市公司意识到抵御敌意收购行为的重要性和紧迫性。与其他几类反收购措施相比，在公司章程内设置反收购条款所付出的经济成本最低，预防性也最好，可以最大限度地保障管理层对公司的控制权不落入他人手中。然而，由于缺乏法律的严格规范，导致实践中反收购条款的内容均存在着一定的不合理性，其合法性存疑。因此，有必要从立法层面上对上市公司章程设置反收购条款予以规制。

关键词：上市公司；反收购；公司章程

一、我国上市公司章程设置反收购条款的现状

（一）反收购条款缺乏可操作性

现阶段，我国尚未出台专门的法律对上市公司章程设置反收购条款等内容进行系统的规范，仅有一部分零星的规定散乱地分布于各个法律性文件中，包括《公司法》《证券法》以及《上市公司收购管理办法》等等。这些内容分布得过于分散，缺乏系统性和统一性，而且相关规定的原则性过强，比较抽象，也没有进一步明确对应的惩罚措施，导致这些法律规定在实践中犹如“一纸空文”。

另外，由于缺乏法律的严格规范，加之部分董事以维护自身利益为出发点，导致实践中反收购条款的主观性和随意性过强，其内容均存在着一定的不合理性，甚至与《公司法》等法律性文件的立法精神相违背，从而使反收购条款的合法性存疑。

（二）各方利益不平衡

一方面，股东之间的权利不平等。因为法律规制存在诸多缺陷，管理层在公司章程内设置反收购条款的过程中，往往会优先考虑自身以及大股东的利益，导致中小股东的权益不能得到充分的保障，这与《公司法》强调的股东权利平等原则严重不符。……