谈乔雪

西南交通大学希望学院，四川 成都 610400

合同的成立，在我国是指当事人就合同的至少标的和数量达成一致的意思表示。根据我国《合同法解释二》：“当事人对合同是否成立存在争议的，人民法院能够确定当事人的名称、姓名、标的和数量的，一般应该认定为合同成立。”可见，合同的成立并非难事，只需要当事人达成一致即可，而在当事人的合意当中，并不要求就合同所有事项达成一致，仅仅只需要标的和数量两项即可促成合同成立。而在德国，根据《德国民法典》，当事人之间必须对合同约定的所有事项达成一致，如果对合同中的某些条款持有怀疑时，即使其他条款达成了一致，也并不认为合同成立。②在我国台湾地区规定：“当事人互相意思表示一致者，无论其明示或者默示，契约即成立。”③虽各国规制不同，本质却触类旁通——合同的成立即是当事人意识表示达成一致。而我国本次的《民法总则》的颁布进一步的确认了这个概念，在《民法总则》对民事法律行为的规定当中：“明确指出，民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立。”④而“民事法律行为”是指当事人通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为，是“合同”的上位概念。故，合同的成立只需要满足形式上的要件和进行事实上的判断即可，并不需要窥探其内容是否合法，其意思表示是否真实，其当事人是否适格。“合同的成立，不因为要约人在承诺前死或者丧失行为能力而受影响。……