张佳玉

江苏大学，江苏 镇江 212013

一、关于物保与人保并存的法律适用的理解

(一)物保与人保的主张顺序

1.债务人物保、第三人物保、连带保证、一般保证的适用前提

根据《物权法》第一百七十条的条文规定，实现担保物权，其前提都是在债务人不履行到期债务或者发生约定的实现担保物权的情形。但是根据《担保法》第三十三条，第六十三条，第八十二条的规定，担保物权的适用前提只是债务人不履行到期债务，根据新法优于旧法的原则，实现担保物权的前提遵循物权法的规定。

根据《担保法》第十八条的规定，连带保证适用的前提是债务人不履行到期债务。根据《担保法》第十七条的规定，一般保证的适用前提是债务人不能履行债务。而根据《担保法》第六条的规定，不管是一般保证，还是连带保证，它们的适用前提都是债务人不履行债务。根据特殊规定优于普遍规定的原则，所以笔者将一般保证的适用前提限定为当债务人不能履行到期债务。

2.债务人物保、第三人物保和连带保证并存

第一种情形，双方当事人有约定实现担保物权的情形按照约定实现债权。

第二种情形，当债务人不履行到期债务，按照约定实现债权。

第三种情形，双方当事人没有约定或者约定不明，根据《物权法》第一百七十六条的规定，实现债权的顺序是一是债务人物保，二是第三人物保和连带保证。

3.债务人物保、第三人物保与一般保证并存

第一种情形，双方当事人有约定实现债权的顺序时是否按照约定。……