张超

摘要：目前，烟草企业出现的用工纠纷。尤以违法解除劳动合同引起的劳动争议居多。用人单位违法解除劳动合同而导致败诉，不仅要支付相应的经济赔偿。而且还影响烟草行业在公众和员工心中的形象。本文从维护烟草企业合法权益出发。谈谈如何规范行使劳动合同即时解除权。

关键词：烟草 劳动合同 即时解除

一、劳动合同即时解除权的概念和特征

劳动合同即时解除权是指因劳动者一方过错或其他法定原因，用人单位无须向劳动者事先通知即可单方解除劳动合同的权利。它具有如下特点：1.用人单位可随时通知解除劳动合同；2.一般限于劳动者有过错；3.用人单位可以不支付经济补偿；4.必须有法律的明确规定

二、劳动合同即时解除权适用的几种情形

（一）在试用期间被证明不符合录用条件的。《劳动合同法》第19条规定劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月；三年以上固定期限和無固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。烟草企业在适用该项时，首先要在试用期内行使权利，并且约定的试用期最长不得超过6个月；其次应当向劳动者说明理由：最后，要通过招工简章、录用制度或者劳动合同明确录用条件。

（二）严重违反用人单位的规章制度的。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》第19条：通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。也就是说烟草企业制定过的规章制度必须符合法律规定、经过民主程序并向劳动者公示才能作为解除劳动合同的依据。

（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。根据《关于贯彻执行（劳动法）若干问题的意见》第87条：“重大损害”，应由企业内部规章来规定，不便于在全国对其做统一解释。若用人单位以此为由解除劳动合同，与劳动者发生劳动争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动争议仲裁委员会根据企业类型、规模和损害程度等情况，对企业规章中规定的“重大损害”进行认定。因此，烟草企业要通过制度明确何为重大损害。

（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的。首先，法律并未禁止兼职，对于有兼职的人员，烟草企业要让其事先告知单位，经单位同意，在不影响原工作的前提下可以进行兼职工作；如果员工在外兼职对本职工作产生严重影响，或者没有将兼职事宜告知原单位，单位发现后提出，员工拒不改正的，用人单位可以依据该条解除劳动合同。

（五）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的。《劳动合同法》第26条第2款规定：劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。因此，烟草企业和劳动者对于劳动合同无效发生争议的，应当及时提请劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。

（六）被依法追究刑事责任的。根据《劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》第29条以及《关于职工被人民检察院作出不予起诉决定用人单位能否据此解除劳动合同问题的复函》，被依法追究刑事责任包括被人民法院判处刑罚的、被人民法院免于刑事处分的人。

三、烟草企业加强法律风险防控的几点建议

（一）加强制度建设。制度必须合法、合理、明确。在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。烟草企业可以通过概念界定、标准参照、行为列举等方式对“重大损害”、“录用条件”、“严重失职”等容易模糊的词语进行细化，确保在适用制度的时候不发生歧义。

（二）注重考核评价。考核的意义一方面在于保证制度落实。制度执行是否到位，员工是否完成交办的任务，这些都要通过考核才能明确；另一方面考核的过程也是留存相关证据的过程，也为后续的处理决定提供依据。烟草企业可以根据实际情况采取专项考核、集中考核、综合考核等不同形式保证考核工作顺利推进。

（三）收集相关证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第6条规定因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。烟草企业一定要注意保存相关证据。如征求职工代表大会意见的签到表，员工领取劳动合同书的签字表，员工违章违纪事实的记载和员工本人的认可，处分通知的送达等等。所有法律规定应由用人单位举证的事项，烟草企业必须保留书面证据。

（四）严格程序监管。用人单位行使劳动合同即时解除权的过程并非只有合同解除程序，而是一个包含了制度制定程序、绩效考核程序、违纪处理程序以及后合同程序的系统过程。以即时解除程序为例，根据《劳动合同法》第50条：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续；《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第12条：用人单位解除劳动合同，但未事先通知工会的，劳动者要求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持。因此一个完整的劳动合同即时解除程序至少包括通知工会、支付报酬、出具证明、文书送达、转移手续等。其中任何一个子程序的缺失都有可能造成败诉的法律风险。烟草企业要严格按照法定程序解除劳动合同，确保程序正当、合法。