陈文昊

(北京大学 法学院， 北京 100871)

规范视阈下的持有型犯罪

陈文昊

(北京大学 法学院， 北京 100871)

持有型犯罪具有作为与不作为的双重机能，但无论如何，其目的都是在于严密法网，扩大惩治犯罪圈。作为意义上的持有型犯罪将处罚的重点落在非法取得特定物品的途径上，减轻证明责任，严密刑事法网。不作为意义上的持有型犯罪不仅处罚事实上的持有，而且对规范上没有合理处置特定物品的行为也绳之以刑法。持有型犯罪虽然多为抽象危险犯，但在入罪条件上必须要求有法益侵害的发生。具体而言，对国家管控物品持有所侵害的法益是国家的管控，而对非国家管控物持有的处罚根据在于流通与使用的可能性，二者的区分影响构成要件的解释。持有型犯罪的主观故意应当从以一般人为视角的规范上理解。

持有型犯罪；作为；不作为；规范论

一、问题意识

无可讳言，《刑法修正案(九)》中“非法持有宣扬恐怖主义、极端主义物品罪”的设置对传统持有型犯罪的框架构建形成了前所未有的挑战。我们不妨梳理一下《刑法修正案(九)》设立之前的持有型犯罪，包括以下内容：《刑法》第128条第一款的非法持有枪支、弹药罪；《刑法》第130条的非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全罪；《刑法》第172条的持有假币罪；《刑法》第282条第二款的非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪；《刑法》第297条的非法携带武器、管制刀具、爆炸物参加集会、游行、示威罪；《刑法》第348条的非法持有毒品罪；……