丁钰轩

摘要：〖HJ0.95mm〗本文将从定性难，披露难，执行难三个角度对我国对赌协议的适用问题进行阐述，尝试着揭示及解释对赌协议在我国的引用及发展仍步履艰难的迷思。

关键词：对赌协议；国内适用现状

中图分类号：D922.291.91；D922.287文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2017）02-0248-01

近年来，随着企业中麦克米伦缺口①的日趋扩大，私募股权投资在我国呈现出朝气蓬勃的发展趋势，作为一种契约工具，对赌协议在各种投融资案例中的应用也是屡见不鲜，这其中，不乏对赌协议成功的经典示范，但更多的却是企业家在对赌中输掉企业控制权，甚至被逐出公司的悲惨案例。尤其近年来，新三板挂牌成为对赌的主流选择后，在250次可查的对赌中，失败率高达80%。究其原因，除了经济学上对赌双方博弈中条款的不科学设定，更有对赌协议本身在国内适用难的问题。

一、对赌协议的定性难

对赌协议中一方为投资方，另一方为融资方，双方通过协议的方式，对未知情况作出约定。当该情况出现，投资方就可以行使某项权利；若情况并未出现，则融资一方可以行使权利。

支持对赌协议应当被纳入到射幸合同的学者认为：首先对赌协议将企业的经营业绩作为标的，这存在不确定因素；其次对赌协议中双方的资金支出与收入存在不平衡，融资方占据更多优势[1]。这些和射幸合同特征基本相吻合。在此类射幸合同合法性问题的判断上，更有学者指出，由于对赌双方订立协议是基于科学的预测，具有利益的一致性，而非你输我赢的“零和博弈”，所以不存在法律障碍。……