摘要：“视为”一词常常被用来表达法律拟制，类推适用、推定及注意规定等法律意涵却易被人们忽略。在不同的法律意涵下，“视为”的构成要素及法律效果迥异。现有的税收规范性文件存在“视为”的表达内容混乱、滥用“视为”僭越税收立法权及“视为”的使用理由列示不充分等问题，有必要重新审视“视为”正当性适用的法治构造。建立税收规范性文件的备案审查机制、列示“视为”使用的正当理由、廓清“视为”的涵义指向与形式外观是对税法中“视为”正当性适用法治构造的有效路径。

关键词：“视为”；拟制；推定；类推适用；税法评判；财产权保护

中图分类号：D92222文献标识码：A文章编号：16735595（2016）05003308

一、问题的提出

2010年初，博皓公司借款给其股东苏忠合300万元、洪作南265万元、倪宏亮305万元，并约定于2012年5月归还。该借款未用于博皓公司的生产经营。 2013年2月28日，黄山市地方税务局稽查局对博皓公司涉嫌税务违法行为立案稽查，并于2014年2月20日根据财政部、国家税务总局《关于规范个人投资者个人所得税征收管理的通知》（以下简称“财税〔2003〕158号文”）对博皓公司作出“黄地税稽处（2014）5号”税务处理决定。该决定认定博皓公司少代扣代缴174万元个人所得税，责令博皓公司补扣、补缴。一审、二审法院均支持了地税局的处理决定。①

《个人所得税代扣代缴暂行办法》第4条规定：“公司对于向股东分配的股息红利所得，有代扣代缴个人所得税的义务。”而公司代扣代缴义务的前提为个人确有红利所得。本案中三名股东红利所得的产生依据是“财税〔2003〕158号文”。……