袁若怡（上海大学 法学院，上海 200444）



从琼瑶诉于正案浅议著作权侵权中的合理借鉴

袁若怡
（上海大学 法学院，上海 200444）

摘 要：琼瑶剧在爱情方面的经典地位，为后作者创作提供了一定的参考作用，很多作者在创作过程中难免借鉴其相关情节。著作权中的合理借鉴，包括利用思想非表达行为与合理使用。区分侵权与借鉴首先要明确思想与表达的界限，借鉴之于思想而未涉及侵害在先作者独创成果的，通常不认定为侵权的情形；实践中借鉴与侵权的判定，需进一步考量借鉴内容所占的比例，包括内容分布、关联度的量化考虑以及借鉴部分独创性、借鉴比例质的考量。

关键词：思想表达二分法；有限表达；场景原则；借鉴

一、问题的提出

爱情，是电视剧永恒的主题，琼瑶式的爱情小说、影视作品陪伴了几代人的成长，具有大量颇为经典的构思和思想。也正是由于琼瑶爱情剧的经典地位使得在后的作品，尤其是爱情上的桥段难免有借鉴行为，因此，著作权法上借鉴与侵权的界定就会变得至关重要。本文将从琼瑶诉于正案展开，围绕著作权侵权问题中的合理借鉴，充分分析著作权的借鉴行为，浅述笔者对此类著作权保护范围的认定以及侵权判断。

二、借鉴行为侵权判定的前提——思想表达二分法

借鉴，包括单纯利用思想非表达行为，也包括合理使用。虽然我国著作权法律法规没有对“借鉴”作出明确定义，但我国著作权在先判例已经确定了借鉴不构成侵权。……