侯家钰

（吉林大学，长春 130023）

违法建筑买卖合同的效力

侯家钰

（吉林大学，长春 130023）

一、违法建筑的定义

广义的违法建筑即违反宪法、法律、行政法规和地方性法规、自治条例和单行条例的建筑物和构筑物。狭义的违法建筑即为违反法律规定的建筑物和构筑物。但国务院颁布的《国有土地上房屋征收与补偿条例》与《不动产登记暂行条例》中分别对违法建筑的征收和不动产的登记做出了规制，即行政法规也应该包括在违法建筑的“法”的范围内。所以，笔者认为违法建筑是违反法律、行政法规的建筑物和构筑物。

二、违法建筑的权属

买卖合同处置的是标的物的所有权，所以违法建筑是否成立所有权是其买卖合同是否有效的关键因素。

在我国大陆地区“无所有权说”占领上风，但笔者认为违法建筑上是存在所有权的，违法建筑的建造人依其建造行为原始取得违法建筑的所有权。一方面，我国司法界和理论届对于违法建筑上所有权的否定性评价主要基于《物权法》第三十条：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力”。但此法条只是说了合法建造房屋一定会取得所有权，并没有否定建造违法建筑所有权，且若违法建筑上不存在所有权，那么根据本法条合法拆除房屋消灭的所有权又从何而来呢？所以依据法条否定违法建筑上存在所有权是有待斟酌的。另一方面，现实生活中违法建筑的存在又十分普遍，如果依照公法的规定认定违法建筑在私法领域中不存在所有权，将会使违法建筑买卖合同双方的利益都得不到有效保护。……