张　力　庞伟伟

(西南政法大学 民商法学院，重庆 401120)



“民商相对分立”模式下流担保条款效力规则之重构

张力庞伟伟

(西南政法大学 民商法学院，重庆 401120)

在我国选择“民商相对分立”立法模式的大背景下，在对现有流担保条款效力规则进行反思的基础上，应建立“区分规则”，对目的偏重、价值偏好、价值内涵、主体情况显著不同的民事领域和商事领域做出有区别的规定。对于民事领域的流担保条款并不必然否定其效力,赋予双方无理由撤销权即可；对于商事领域的流担保条款，不存在效力瑕疵就认可其效力；对于混合领域的流担保条款，仅民事主体一方享有无理由撤销权。“区分规则”契合“民商相对分立”的立法模式，抑制了非正义风险，具有最大的合理性。

民商相对分立；流担保条款；效力规则

“民商分立”抑或“民商合一”的问题是自清末修律以来学界就一直争论的问题。近年来，学术界对于此问题的认识终趋统一，即在制定《民法典》的同时制定《商法通则》[1]。这是一种“民商相对分立”的模式。*笔者认为，“民商相对分立”的前提是“整体合一”，即在形式上只有一部民法典(或者商法典)；“民商相对合一”的前提是总体分立，即既有民法典又有商法典，只不过对于一些共通的领域，其中一个法典(通常是商法典)准用另一法典的规定。所以，与“民商相对合一”相比，在这里用“民商相对分立”更准确。在我国《民法典》制定在即、《商法通则》也呼之欲出的背景下，毫无疑问，此模式应是我国私法领域立法的必然选择。……