□　车剑锋



破解民族习惯法规范效力的悖论

——以罪刑法定原则的自我限制为视角

□车剑锋

少数民族习惯法对司法实践存在一定的影响，是一个不争的事实。在刑事司法领域，民族习惯法与罪刑法定原则之间存在着冲突。现有调和这种冲突的理论进路，存在诸多缺陷，难以解决民族习惯法规范效力的悖论。合理的进路是，在坚持现代刑事法治基本要求基础上，发挥司法机关的作用，对民族习惯法进行遴选，对其中符合一定条件的习惯法，用两步走的方式赋予其成文法源的地位。第一步，形成稳定的司法策略；第二步，变通刑事立法。这就要求罪刑法定原则进行自我限制。

民族习惯法罪刑法定司法化成文法

在我国，随着学者对少数民族习惯法研究的逐渐深入，成文法与民族习惯法在司法场域中的相互作用成为了探索民族习惯法规范效力的焦点问题。特别是在刑事领域，由于存在罪刑法定原则，排斥习惯法的要求和少数民族习惯法在司法实践中发挥一定作用的现实之间发生了矛盾。本文旨在通过对现有的解决上述矛盾的理论进路进行批驳，以罪刑法定原则的司法化为背景和视角，建构出一种罪刑法定主义与少数民族习惯法良性互动的范式*本文的目标在于从一般的角度解决罪刑法定原则与民族习惯法之间的冲突，因此对民族习惯法采取一种“整体性”的视角，而不对各个具体的民族习惯法做更多的介绍和个别化的分析。……