罗培新

（华东政法大学，上海200042）

股东会与董事会权力构造论：以合同为进路的分析

罗培新

（华东政法大学，上海200042）

依循传统的代理、信托或委任说，股东会就董事会权限范围内的事项做出决议董事会必须执行，股东会甚至可以径行做出董事会权限范围内的决议。我国《公司法》“董事会必须执行股东会的决议”的规定即顺承了这一逻辑。然而，依据公司合同理论，股权只是公司这一合同联结体的诸多“投入”要素之一，公司资产上附着了大量的利害相关方的请求权，股东享有制定、修改章程的排它性权力，并不意味着股东可以像所有权人那样处分公司资产。借鉴域外立法例，股东不得以普通决议就董事会权限范围内的事项做出决议。建议删除我国《公司法》关于董事会职权的规定，而代之以规定“除法律和章程另有规定外，董事会享有经营公司的全部权力”，同时删除该法关于经理的职权规定，而将其委诸董事会聘任经理层的聘任合同。

股东会权力；董事会权力；公司合同；利害相关方；公司章程

一、问题的提出

关于股东会与董事会的权力构造，似乎是一个再老套不过的话题，相关学说及论著林林总总。然而，近日一起普通不过的商事案件却再次提醒人们，我国学界对于这一问题的研究还远远没有结束。相较于既往研究而言，人们甚至还需要引入一个全新的视角，才能求得论理的通达与圆畅。

为简化行文，笔者将案情简述如下：某有限责任公司章程规定，董事会有权处分价值不高于50万元的资产。……