王智远

（201306　上海海事大学法学院　上海）

论我国司法民主性与法官自由裁量权的衡平

王智远

（201306上海海事大学法学院上海）

人类社会法治进程曲折而艰辛，不断走向成熟，至今形成了主要为以成文法为法律依据的大陆法系与以判例与先例为法律依据的英美法系。因英美法系在庭审时主要采用对抗制，因而较之大陆法系法律与法官拥有更多的自由裁量权，我国法律制度更趋向于大陆法系，随着经济发展的日新月异，司法民主性与法官自由裁量权的衡平日益受到重视。

自由裁量权；公平正义；法律与法官

一、自由裁量权概述

英美法系的渊源主要为判例与先例，然而对于混杂的先例原则的研究表明，法律职业者恰有着一系列的行为不必受制例法约束，法官同样能够且必须选择自己的道路，而不是一味墨守成规，只如同木偶人般追随前人所确立的判决。这就要求必须以法律的形式赋予法律与法官一定的、合理的自由裁量权。

事实上，无论是大陆法系国家还是英美法系国家，法律都必须赋予法官一定的合理的自由裁量权，只不过自由限度不同。我们不可能在遵循公平、正义等基本法律原则的同时，完全剥夺法律赋予法官的自由裁量权。同样，法官也不可能在被剥夺自由裁量权时，作出相对更为令人信服的判决，来最大限度彰显法律的威严与公平公正。事实上，法官在裁判时，运用判例之时，也只能在其中寻找尽可能多的相似点，并以此为一定参考，再以一名法官的法律理性，作出合理的判决。……