摘要：人工辅助生殖技术的出现与应用帮助众多家庭延续后代。代孕即是借助人工授精或体外受精技术将受精卵或胚胎移植入代孕母亲体内孕育胎儿的一种人工辅助生殖技术。代孕大致分为两种情况：孩子的遗传基因和血缘关系都是和代孕委托方一致代孕母没有任何关系的试管婴儿代孕。还有一种代孕方式是将需求方的精子送入代孕母亲体内受精并完成怀孕全过程的与代孕者有遗传关系的人工受精代孕。本文从国内外立法及现实存在的情况主要分析讨论代孕的法律问题。

关键词：代孕；立法；冲突；保护

中图分类号：D923.9文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2015）20-0272-01

作者简介：李晓娜（1994-），女，汉族，辽宁海城人，沈阳工业大学文法学院，2012级法学专业。

一、代孕的情况划分

代孕所生子女有本质之分，但是共同特点是由非委托方的妇女代理委托方怀孕分娩。目前代孕的方式主要是将人工培育成功的受精卵或胚胎植入代孕母亲的正常子宫内孕育，或者运用人工技术直接将精子注入代孕母亲子宫内形成受精卵着床，以孕育分娩子女。

二、代孕与我国法律的冲突

我国对代孕行为的规范主要是《人类辅助生殖技术管理办法》和《卫生部人类辅助生殖技术与人类精子库校验实施细则》对于代孕行为做出的明确禁止。

但是，法律上的禁止并不代表不存在民间的学术上的争议，暗流涌动的代孕行为更是对这一法律提出了挑战。学者们认为根据法律规定，婚姻关系中夫妻双方均有生育的权利。这是法律赋予公民的合法权利，任何人不得随意剥夺。而另一部分学者则认为代孕行为应该被严厉禁止，一切与人体有关的科学实验，如克隆，都会给人类社会带来巨大的骚乱，特别是在封建统治长达两千余年的中国，在中国的传统观念中，身体发肤，受之父母，怀孕就确立了母子关系，而代孕行为则会导致所生子女身份关系的混乱，在一定程度上危害代孕需求者和代孕者现有婚姻家庭的稳定，违反了我国婚姻法的立法精神。在我国全面禁止代孕的情况下，孩子的出生后的法律权力义务难以确定，代孕母亲的法律地位不明确，权益也无法保障。

三、代孕子女法律地位的确定

法院的复函中认定了人工授精所生子女视为婚生子女的地位，且父母子女之间权利义务关系适用《婚姻法》的有关规定，这对于确认人工生育子女的婚生子女法律地位有着重要指导意义。这就意味着，代孕所生子女享有被扶养权，财产继承权等一系列婚生子女所享有的权利。

此处应该注意，对于代孕所生子女，法律并没有规定是否需要夫妻双方一致同意，既然法院的复函中认定了代孕所生子女的婚生子女地位，那么作为抚养代孕所生子女的夫妻双方需要共同承担作为监护人的义务，在中国当代社会，抚养一个孩子需要付出极大的心血和金钱。作为共同承担义务的双方，必须要具有事前的合意，才可达成委托代孕的协议。法律对这一问题并没有做出法律规定，也没有具体的法律指导意见，尚属于立法空白。

四、其它国家关于代孕子女继承权的立法先河

伴随着1978年7月25日第一位试管婴儿路易斯·布朗在英国的诞生，代孕行为一直处于全球社会舆论的风口浪尖之中。因此，针对代孕行为，即便是思想解放更普遍、法律渊源更深厚、社会发展更为稳定的国外早也已以立法加以明确，以防止代孕行为危害大至整个社会小至个人家庭的稳定。

（一）英国

英国1990年《人类授精与胚胎法》规定，妻子经丈夫同意接受供体捐精实施人工生殖技术时，丈夫是人工生殖子女法律父亲。该法同时规定：无人可以成为子女法律父亲的，如供体与受术妻适用同一许可证明共同医疗服务时，那么供体被视为子女法律父亲。

（二）美国

1973年通过的《统一亲子法》于2000年修订，承认代孕有偿合法，并规定代孕子女的法律地位，代孕合同的效力由法院决定。但是该法由各州决定是否采纳。1988年美国州立法制定委员会会议通过了《人工生殖子女法律地位统一法》，2002年美国再次修订《统一亲子法》，该法案对于代孕当事人要件、代孕合同相关问题、代孕亲子身份认定均有祥致规定。

五、总结

代孕子女的法律地主应取决于代孕合同的约定，本人认为，代孕行为虽与人身存在着关联，但是因其本身已被商业化，所以并不存在代孕所生子女与代孕母之间的法律关系，代孕母与代孕子女之间的关系从代孕子女脱离母体即时取消，代孕子女与委托的父母建立正常的自然的家庭关系，此时，代孕母亲与委托代孕的父母合同完成，权利义务关系消灭。随着经济的发展和社会的进步，代孕将会作为一个新时代的新问题被推到公众的眼前，因其本身存在着巨大的道德与伦理的问题，与中国传统的根深蒂固的家庭观念存在着巨大的冲突，又恰逢中国尚处于社会主义初级阶段的转型期，人民自身的素质跟不上经济的进步，拜金主义盛行，导致本身就存在极大争议的代孕问题承担了更多关于借子上位的居心叵测的代孕母的风险。严重影响社会稳定。基于此种情况，必须从法律的层面严格的制定周密的有国家强制力保证实施的规范，对代孕家庭的相关抚养权，继承权进行保护

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