戈伟杰

一、责任性质之分析

责任是“行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。” “民事责任指违反私法之义务，侵害或者损害他人之权利或法益，因致必须承担私法关系之不利益之谓。”为了更好维护公司股东和债权人的合法权益，各国公司法都对表见代表人向公司承担的民事责任予以规定。就越权型表见代表而言，由于大陆法系中公司代表人与公司是委任关系，所以公司代表人的注意义务与忠实义务在性质上属于契约义务，其违反该义务产生的责任则是契约责任。代表人违反注意义务与忠实义务都应当属于债务不履行行为，即违约行为，应承担违约责任。但是，公司代表人损害公司利益的行为并不仅仅构成债务之不履行，还可能同时对公司的其他权利造成损害，如财产权，这样就构成侵权行为，从而就形成契约责任与侵权责任的竞合。代表人对公司的民事责任不能简单的认为是契约责任，或者侵权责任，而是两种责任的混合。公司可以根据具体情形，选择要求代表人承担违约责任或者侵权责任。

在英美公司法中，公司法对董事、高级职员等代理人对外执行职务的权限进行了规定，或者来自于公司章程、董事会的授权，此时董事、高级职员与公司之间的法律关系通常由代理法规范，并依据代理法的规定对公司承担义务。美国《代理法重述》（2006年第三版）第8.01条概括性规定了代理人的忠实义务，第8.08条则明确了代理人的注意、技巧及勤勉义务。……