刘大洪+段宏磊

收稿日期： 2014-05-12

基金项目： 中南财经政法大学2014年研究生创新教育计划“新消法时代我国惩罚性赔偿制度的规范分析”（2014B0506）

作者简介： 刘大洪（1963—），男，湖南武冈人，中南财经政法大学教授、博士生导师，研究方向：经济法。

摘 要：消费者自主选择权的内涵与合同自由原则具有耦合性，其要义在于通过若干法律制度的配套使消费者克服市场失灵，对生活消费市场上失却的两大基本前提“市场充分竞争”、“信息充分披露”进行补足，从而重新达致与经营者之间的力量平衡。为达到此目标，一种理想化的餐饮行业格式条款规制结构应当建立，即在充分竞争的领域施加信息规制，而在竞争不充分的领域则施加具体的标准规制，同时辅之以反垄断执法措施。新“消法”对不平等的格式条款一概禁止的做法消解了规制的谦抑性品格，打破了消费者与经营者应有的权利平衡，并会出现规则难以落实的尴尬。

关键词： 餐饮行业；格式条款；合同自由；谦抑规制；自主选择权

中图分类号：D923.6 文献标识码： A 文章编号：1003-7217（2014）05-0135-05

一、新“消法”规制餐饮行业格式条款的逻辑

餐饮行业一直是消费者权益受到侵害的重灾区，其中饱受诟病的问题之一便是餐饮行业中的格式条款，经营者利用其中不平等的格式条款免除自己的经营义务或加重消费者的责任，如设置最低消费或“包间费”、谢绝自带酒水、或对自带酒水收取“开瓶费”等等。针对此问题，2014年3月15日起生效的新“消法”第二……