周占生

（洛阳师范学院，河南 洛阳 471022）

法的渊源：一种本体论辩说

周占生

（洛阳师范学院，河南 洛阳 471022）

以司法视角考察，法的渊源乃表征一种渊源联系，命题表达即“裁判规范源于法”，其核心是体现法律至上、依法裁判的法治精神。而由此，源的追问即应止于法本身，止于法的存在、在哪里。法通过其形式自我肯定或标示存在，法的形式即法的“栖身之所”，即法的渊源。法的完备总是相对的，裁判规范也有其非正式来源，但后者只是方法的权衡，属高度例外，且应严格限制，并不能用以解说法的渊源。这是一种本体论观点，一种“在”的思维，它取向于法的安定性和可预测性。此乃法治的要义，在当前中国尤具时代意义。

法的渊源；法的来源；法的存在；法的形式

在法理学中，“法的渊源”无疑是最模糊、最易生歧义的概念之一。按照传统的解说，它是指法的“来源”、“源泉”，因而也称“法源”①，或许正是由此，中外研究者们长期沿袭了一种“溯源”式思维——追问法“从哪里来”。但因有太多可选择的探究视角或路向，以致在这个问题上长期异质众说、意见杂陈②。20世纪中期以来国内学界开始重视这一问题，尤其是，一些学者试图改变上述局面——从某一角度对法的渊源加以“定位”。周旺生强调立法视角，取向于“良法美制”，将法的渊源定位为一个关于法的形成过程的概念，可称为一种“形成论”观点③。陈金钊则强调司法视角，将法的渊源定位为一个描述司法过程的概念，取向于个案的解决方案，可称为一种“方法论”观点④。……