杜文俊

刑法第292条聚众斗殴罪第1款规定：“聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。”第2款规定：“聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第234条、第232条的规定定罪处罚。”围绕着聚众斗殴罪的理解与适用，无论是理论界还是司法实践部门都争议纷纭，由司法适用引发的复杂问题甚至导致了对该罪的存废之争，因此，有必要对该罪的成立条件及相关适用问题作进一步研究。

一、聚众斗殴罪存在的合理性依据

刑法为何在故意伤害罪，故意杀人罪，聚众扰乱社会秩序罪，聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪之外还专门设立聚众斗殴罪罪名，或者说聚众斗殴罪独立存在的理由是什么？如果聚众斗殴罪与相关罪名规制的行为及其保护的法益完全重合，则没有独立存在的必要。有学者撰文指出，现行刑法对聚众斗殴罪的规定既含混模糊，又与其他犯罪相互交织、难以区分，立法极不科学，应予废除。其理由如下：第一，聚众斗殴罪能为刑法规定的其他犯罪所包容和吸收。对于聚众斗殴造成伤亡后果的，可以伤害罪、杀人罪定罪处罚，而无需以聚众斗殴罪处罚，刑法第292条第2款已有此立法精神；……