张家勇

一、 问题的提出

《民法通则》第66条第1款规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”第1句规定本人追认时无权代理对本人的效果，第2句规定本人不追认时对行为人的效果，第3句规定本人不作否认表示时的法律效果。第1、2句在规范基础与效果方面并无疑义，第3句因涉及不作否认表示(沉默)的积极法律效果，与私法自治理念存在冲突，故有特别关注的必要。

一种观点认为，《民法通则》第66条第1款第3句是关于拟制或默示追认的规定，即将本人对已完成无权代理的容忍行为视为追认，[注]学者认为，对于无权代理可发生事实的追认与拟制的追认。前者是指本人以积极的意思表示承认无权代理的单方行为；后者是指本人在相对人催告后仍不作否认表示，由法律将本人的沉默拟制为追认意思的情况。(徐国栋：《民法总论》，高等教育出版社2007年版，页384-385。)但是，从其论述中有关相对人催告本人于1个月表示追认与否的说明来看，其应当已经注意到了《合同法》第48条第2款的规定，但拟制追认的效果归纳与《合同法》前述规定却截然对立，该文献未能说明理由，诚属憾事！也有观点认为《民法通则》前引规定属于对本人默认权或默示追认的规定。(唐德华主编：《民法教程》，法律出版社1987年版，页104；……