李永升 ，陈婕

（1,2.西南政法大学法学院，中国重庆 400031）

法官的刑事自由裁量权研究──以刑事实体控制为视角

李永升1，陈婕2

（1,2.西南政法大学法学院，中国重庆 400031）

在赋予法官刑事自由裁量权的同时必须对之予以控制，这已经成为共识。为达致刑事自由裁量权行使的合理与衡平，很有必要对法官刑事自由裁量权从实体控制的角度进行深层次探究。对法官刑事自由裁量权的实体控制包括认定事实及法律适用中的控制两个方面。在认定事实中的控制上，主要涉及的是自由心证和刑事推定的问题；法律适用中的控制则可以从定罪及量刑两个层面进行把握。

刑事自由裁量权；实体控制；事实控制；法律控制

一、法官刑事自由裁量权的含义

美国著名的法学家博登海默曾经说过：“概念乃是解决法律问题所必需的和必不可少的工具。没有严格的专门概念，我们便不能清楚地和理性地思考法律问题。”[1]若探究法官的刑事自由裁量权，首先必须对法官的自由裁量权的概念予以探讨。依据《牛津法律大辞典》的规定，“自由裁量权，指酌情做出决定的权力，并且这种规定在当时情况下应是正义、公正、正确、公平和合理的。法律常常授予法官以权力或责任，确保其在某种情况下可以行使自由裁量权。”[2]。又如，依据《布莱克法律辞典》的规定，自由裁量权是指法院或法官自由斟酌的行为，意味着法官或法庭对法律规则或原则的界限予以厘定[3]。美国学者约翰·享利·梅里曼从考察衡平法的实质出发，认为衡平就是自由裁量，衡平法实质上就是法官自由裁量法，“简言之,‘衡平’就是指法院在解决争讼时，有一定的根据公平正义原则进行裁决的权力”。……