摘要：因果关系不明案件一直以来都是侵权法最为棘手的难题。就因果关系不明的原因，分为偶然和必然的因果关系不明，前者属于证据层面的问题，后者则属于客观规律层面的问题。机会丧失理论主要是为了解决客观规律层面的因果关系不明案件。比较法范围内存在拒绝救济和赞同救济的两种方案，但这两种方案都存在局限性。我们应当区分风险提升和机会损失两种加害行为，只有后者才具有一般的可救济性。可救济机会的确定是一个评价问题，需要法官在个案中进行实质考量，结合多因素最终确定。未来侵权法损害赔偿理论，仍然应当坚持“条件说”，通过对损害层面的修正，将可救济的机会看做损害，以此维系因果关系。风险提升的加害行为，在例外情况下也应当予以规制，侵权法只有对风险提升和机会损失的行为进行区分规制，才符合实质救济的要求。

关键词：侵权法;因果关系;机会丧失;风险提升;机会损失

作者简介：冯德淦，法学博士，华东师范大学法学院讲师，主要研究方向：民商法学（E-mail：deganfeng1990@163.com; 上海 200120）。

基金项目：中央高校基本科研业务费项目华东师范大学青年预研究项目（2021ECNU—YYJ017）

中图分类号：D913文献标识码：A文章编号：1006-1398（2022）01-0135-14

一问题的提出

传统侵权法在责任成立的判断上，借助于事实因果关系所秉持的“条件说”，初步判断加害人是否需要对造成的损害承担责任。通常情况下只要借助于经验规则，我们就可以认定加害行为与损害之间是否具有事实因果关系，因而传统理论在很长一段时间内，并未受到太大的挑战。……