杨学友

某职工在单位工作了5年半时因伤住院166天，并于伤后第20个月时被鉴定为5级伤残，其停工留薪之误工费应按多少天计算呢？

【案例】吕宜杰系某给水设备公司安装工。2013年4月17日，吕宜杰在工伤中受伤，经送医院住院治疗，诊断为颈椎过伸损伤、脊髓损伤、头皮裂伤，住院166天。2014年8月19日，吕宜杰被该市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年12月20日被该市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。吕宜杰出院后没有到公司继续工作，亦未提供需休息的诊断、医嘱或劳动能力鉴定委员会出具的确认休息的相关材料。事后，吕宜杰要求公司按工伤待遇标准予以工伤赔偿，其停工留薪误工费应按18个月计算。公司表示同意按工伤标准予以赔偿，但对吕宜杰的停工留薪期，只同意按实际住院天数计算。协调不成，吕宜杰向该市劳动仲裁院申请仲裁未获得支持后，遂诉至法院。

法院审理时，原告吕宜杰提出他的停工留薪时间应为18个月零19天。理由是，原告受伤严重，治疗终结后，身体状况一直不好，根本无法回公司上班，故误工期应计算至定残之日。被告公司则认为，原告出院后，并没有医疗机构出具需要休息的诊断书，也没有提供需要休息的鉴定一类的证据，故其停工留薪期应以治疗终结出院之日为准。

法院审理认为，根据法律规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告吕宜杰在住院接受工伤医疗期间，被告应按原工资标准支付工资，但原告并未提供需休息的诊断、医嘱或劳动能力鉴定委员会出具的确认休息的相关材料，故原告的停工留薪期应计算9个月。被告已支付2013年4月、5月份工资，被告仍需向原告7个月的工资。

【点评】《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。可见，工伤的停工留薪期通常分为两档，一是“一般不超过12个月”；二是“伤情严重或者情况特殊”需要延长的，必须经鉴定确定。对于后一种情形，一般比较好掌握，就是依据鉴定意见而定。而司法实践中，不好掌握的是第一种情形，即“在12个月内”，如何确定期限。对此，实务中，主要有三种确定方式：1.工伤伤情较轻的，通常以住院治疗+出院后医院出具的休息建议来确定；2.工伤伤情较重的，通常以伤残鉴定日为停工留薪期终结日；3.由法官根据具体工伤职工伤情情况、住院期、出院医院建议休息期，以及鉴定日等四个因素，来综合考量确定停工留薪期。本案法官就是根据后一种，即综合“伤情等四个因素”来确定呂宜杰的停工留薪期。