张思颖

[摘 要]自1997年亚洲金融危机、2007年金融海啸以来，香港金融市场环境日益复杂，上市公司违规行为经常发生，出现信息不对称、上市公司刻意隐瞒数据、非法股权交易、董事互相包庇、董事会欠缺独立性问题。对于上市公司来讲，优质的董事会管治可以有效地优化公司的治理水平，为公司的发展提供有力的支持。文章主要对香港上市公司董事会监管存在现状进行了分析，并提出了改善的建议。

[关键词]上市公司;董事会;监管

[DOI]10.13939/j.cnki.zgsc.2021.12.053

香港在1997年金融危机爆发后，才开始加强和完善董事会管治法规，香港企业参照1999年经济合作发展组织（OECD）发表《企业管治守则》，加强董事会的职责。随后香港金融管理局分别于2000年5月、2001年9月颁布《本地注册认可机构的企业管治监管政策手册》，要求所有金融机构依法执行公司治理准则并受法律约束。

2007年金融海啸再次冲击香港金融机构公司治理结构的稳健性，亦是金融机构生死存亡的关键时刻。2011年，香港交易所颁布《企业管治守则及相关规则》修订，加强公司治理执法，这十年金融风暴高低起落令香港多家上市公司面临管治危机，上市公司才开始意识到在金融行业迅速发展过程中治理的重要性。香港交易所有见及此，为了避免日后金融危机再次令上市公司面临管治危机，于2018年7月颁布《董事会及董事指引》，制定管理层的委任及内部监控制度，建立董事会与管理层的沟通机制，保障董事会独立性及加强信息披露机制透明度，避免上市公司违规行为产生。故此，董事会独立性、内部风险管理措施是上市公司治理结构的重要指针，对上市公司管治成功与否起到关键作用。

1 香港特区政府管治角度层面分析与对策

从香港特区政府管治角度分析，企业管治架构中不同持份者有着不同的角色和责任。香港特区政府的主要角色是建立公平公正的法律环境，推广优质的董事会管理文化，凸显香港金融制度严谨的环境下确立优质的董事会治理价值观及标准，涵盖了上市公司治理目标及策略的制定与监察，让上市公司在市场稳健地发展。香港上市公司必须遵守香港交易所的上市规则。同时，香港监管要求明确地指出董事会必须要有专业知识和技能的董事，保持董事会独立性，承担较高程度的董事责任。但目前香港上市公司在严厉的监管制度下，上市公司仍经常出现违规行为，遭到香港证监会谴责和罚款，涉及法律责任。因此，建议香港监管机构审视独立董事制度，加强上市公司的内部监控制度。

香港监管机构包括香港金融管理局、香港证监会和香港交易所的政策变化和监管制度的变迁，对于制度变化前后监管力度的强度不断增强，规定上市公司必须保证董事会的独立性，确保独立董事不受控于大股东，强制性引入独立董事制度，设立审核委员会、薪酬委员会、提名委员会等，制定透明监督管理层制度，维持稳健的风险管理和内部监控系统，维护公众利益，唤醒了业界对董事会管治的高度关注和重视。同时，董事会独立性如何影响公司违规行为也受到学者的关注和重视，相关研究也相继开展。上市公司违规行为是由于公司治理结构失误，上市公司没有按照规则和制度对公司的股东、管理层的行为进行法律约束时，便出现了公司违规行为，亦是上市公司内部治理不完善与外部监管不力的后果。因此，建议上市公司贯彻、维护监管核心原则，强化风险辨识，制定有效的风险预案措施。监管機构应审视现有的法规和执法力度，对于上市公司违规行为除了谴责和罚款外，应实施较高的惩罚，加强对上市公司违规行为的法律责任意识。

2 监管制度视角分析与对策

从监管制度层面分析，独立非执行董事及非执行董事所谓的“独立性”理论，香港金融管理局作出定义，指不受行政人员或外界的不当影响，并且慎重考虑所有相关数据和意见，从而作出客观独立的判断。倘若独立董事代表某机构的股东利益，或某种联系，都不能视作独立。目前，香港充斥很多上市公司违规行为问题，独立非执行董事及非执行董事监督职能未能充分发挥作用，香港上市公司治理结构和内部风险管理措施不完善外，说明外部监管机构和处罚机制存在灰色地带和漏洞，因此建立完善的监督机制和保障中小股东的措施是关键因素，外部监管力度越强，促使董事会成员勤勉履行职务，并且需要及时揭发违规行为而不是包庇隐瞒，从而抑制上市公司违规现象发生。

上市公司违规行为不能只从加重刑罚或加强法规入手，董事会成员的素质和道德素养同样重要。董事会的文化会影响董事会成员的行为，有助于增强董事会成员尽职尽责。根据香港交易所“董事会及董事指引”，指出一个高质素的董事会来自多元背景、独立思考、能干、具备良好资历兼积极投入的胜任人士。董事会职责确保透明度，在公司年报中作出充分的汇报，包括财务报表、企业管治与环境、社会及管治、披露董事会的职权范围和常规、公司内部政策等，并且对董事进行问责，在决策过程中必须要考虑到股东和权益人的意见。因此，建议董事会成员构建在时间投入、专长和独立性上，需具备较高水平的专业背景和大量时间积极投入，独立非执行董事没有意愿参与董事会事务中，没有发声表达反对和质疑意见，只会降低董事会监督的有效性。

3 董事会职能和董事职责

上市公司被认定为标杆、行业领先的龙头企业。无论企业在治理严厉的香港交易所上市，董事会成员一般由高学历和很强的法律、会计等专业背景及行业专家组成，按香港交易所上市准则和监管要求执法，设立审核委员会等专职委员会，保持董事会独立性。虽然执行董事、非执行董事和独立非执行董事的职责和职能不尽相同，但所有董事均需承担法规及上市规则下相同的法律责任，所有董事在履行职责过程中，必须诚信及真诚行事，避免出现实际及潜在的利益及职责冲突，保障中小股东权益。上市公司需按照香港交易所的上市规则订明审核委员会的职能，监察公司的财务报表、年度及中期报告及账目的完整性、检讨风险管理及内部监控，并且确保外聘核数师的审计工作的客观性及独立性不会受到干扰，遵守财务报告的税务法律及监管规定的要求。而薪酬委员会的职能就董事会及管理层的薪酬提供建议，制定策略及政策，落实薪酬政策的常规及透明的程序，有助上市公司激励、挽留及吸纳最优秀的人才，为股东创造最大价值，符合经济效益。

事实上，香港投资界对独立董事制度能否增强董事会独立性持怀疑态度较多，投资界质疑独立非执行董事及非执行董事的发挥作用究竟是监察上市公司运作，还是向上市公司的控股股东服务，认为拥有银行和金融背景的独立非执行董事及非执行董事发挥向控股股东服务功能显著，公司的融资和投资业务得到增长，但监察上市公司运作的功能没有充分发挥出来，比其他背景独立董事例如法律和会计背景的独立非执行董事及非执行董事的监察功能为弱，原因是上市公司一股独大导致独立非执行董事和非执行董事听命控股股东，而且聘用银行或金融背景的独立非执行董事和非执行董事建立关系网络，有助于上市公司获取信贷融资资源和信息。但亦有投资界认为董事会提高独立性是理所当然，上市公司面临管治危机时，独立非执行董事和非执行董事可发挥监督功能，对于外部监管制度要求不能坐视不理，必须依法遵守，避免涉及法律责任和遭受谴责。由此可见，董事会成员的道德操守会以谨慎、勤勉尽职行事，阻止实际控制人在关联交易掏空行为及遵守监管机构的要求和上市规则。

4 结论

监管制度变迁凸显政府监管强度视角为切入点，研究上市公司违规问题如何长远抑制，香港上市公司的董事会和管理层团队除了依法执行管治常规及遵守法则和受法律约束，怎样加强董事会治理能力和独立性，如何影响和深化政府监管效应，以维护股东及其他相关人士之利益，确保香港上市公司完全符合经修订的香港交易所和香港金融管理局监管手册的规定，强化董事会独立性，加强上市公司内部风险管理措施。特区政府实施政策和外部监管机构的监管力度的效应与上市公司董事会治理是值得深化探讨的。

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