阴建峰，张印

(北京师范大学法学院，北京 100875)

一、问题的提出

近年来，电信网络诈骗犯罪数量持续处于高位，严重威胁人民群众财产安全，电信网络诈骗已成为群众深恶痛绝的一大犯罪类型。[1]制定反电信网络诈骗法，是打击遏制电信网络诈骗的重要举措。[2]2021年10月19日，《中华人民共和国反电信网络诈骗法(草案)》(以下简称《反电信网络诈骗法(草案)》)提请十三届全国人大常委会初次审议，其后向全社会公开征求意见。《反电信网络诈骗法(草案)》立足于源头治理、综合治理，建立健全反电信网络诈骗通信治理、金融治理和互联网治理三大领域的制度体系，并专章规定相应法律责任，实现了民事—行政—刑事责任体系的贯通。

《反电信网络诈骗法(草案)》第37条第1款对违反法定义务所应承担的行政责任与刑事责任作出衔接性规定，即“违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任”；第2款强调电信网络诈骗实行行为和帮助行为的法律责任，即“任何个人、单位实施电信网络诈骗活动,或者帮助他人实施电信网络诈骗活动的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依法给予行政处罚”。然而，如何理解违反该法规定构成犯罪的情形？一方面，该法为电信、金融和互联网行业的主体设立预防和监管电信网络诈骗活动的义务，且已明确规定相应行政处罚，此时应如何区分行政责任与刑事责任？如若构成犯罪，应当如何融入当前刑法体系？另一方面，该法第12条和第22条亦对相关涉诈产业进行行政规制，此时能否认定相关行为构成电信网络诈骗帮助行为，进而以帮助犯追究行为人的刑事责任？……