刍议期货公司的信义义务

2021-01-16柯新宏源期货有限公司资产管理部

环球市场 2021年31期

柯新宏源期货有限公司资产管理部

在金融机构业务多元化的背景下，期货公司的业务范围也逐步突破传统经纪业务的限制，从单一的期货经纪商代理客户交易，逐步扩展至资产管理业务、投资咨询业务和风险管理子公司业务。单从传统的经纪业务来说，目前的讨论已突破委托代理理论的范围，渐渐深入到探求经纪业务中期货公司应该在代理交易中承担何种信义义务以更有力的保护投资者的合法权益。更不用说在投资咨询业务和资产管理业务这些需要更高专业知识要求和专家服务的业务领域。

期货交易中期货公司接受客户交付的保证金，为客户开立期货账户，按照客户指令进行并以自己的名义在期货交易所进行期货交易，交易结果由客户承担。这一系列过程中伴随着财产的转移或价值的流动。其实已经很难从单一的委托代理关系中解释双方所负有的权利义务关系。在期货交易中期货公司唯一获得的利益就是交易佣金，而期货公司虽然接受客户委托，但却是以自己名义进行期货交易，再根据期货经纪合同的约定转移对客户的债权债务关系，这一过程中期货公司承担远远超过佣金收入的风险。为了避免客户交易行为造成期货公司的财产损失，期货交易中制定了一系列的风险控制措施，例如强行平仓措施。其背后的实质是期货公司对客户交易行为负有责任。这一责任一方面来源于法律法规的明确规定，另一方面则来源于期货交易结构的实际。归结起来，期货公司因代理客户交易而接受客户财产，在交易过程中负有善良管理人的义务。但期货公司善良管理人的义务是否就是信义义务呢？

一、信义义务的内涵

信义义务（fiduciary duty）又称受信义务，一般是指受益人对受信人施加信任和信赖，使其怀有最大真诚、正直、公正和忠诚的态度，为了前者最大利益行事。同时，受信人有义务为了受益人的利益无私地行为，并不得不公平地利用对受益人的优势损害后者的利益。①简单来说就是信义关系中受信人所负有的义务。只要当事人之间存在信义关系，则他们之间就产生了信义义务。而信义关系如何产生，广泛使用信义义务作为裁判依据的英美等国的法律中没有明确的规定。关于信义义务的原则、内涵及其背后的法律精神则散落于各个法律规则中，成为保护投资者权益的最有利武器。从信义关系和信义义务的关系来看，只要能够认定某种法律关系为信义关系，则必定存在信义义务。②

存在信义关系，受信者就负有信义义务。衡平法下信义义务作为亚里士多德正义观的具体体现。③信义义务有四个特征或者说构成要件：受信人的承诺、委托人对受信人的信赖、受信人占有信托财产、受信人有对信托财产的处分、管理和控制权因而具有脆弱性。因而，一旦构成信义关系，对受信人的信义义务不讲究对等的权利义务关系，所承担的义务与所享有的权利不对称，是一个单方面的义务，受益人享有整个义务中的利益，不能够与大陆法系的诚信义务等同。④ 信义义务是一个比诚实信用原则更高的道德要求。诚实信用原则中包含的忠实、谨慎的因素，与信义义务中的忠实和谨慎义务的目标是不一样的，前者是在勿害他人的前提下追求自我利益的最大化，后者是在利他的要求下追求委托人利益的最大化。⑤与普通民法体系中诚实信用原则中强调交易双方地位平等、意思自治相比，信义法律关系中交易双方则处于不平等的法律地位，强调处于优势地位的受托人一方负有为受益人一方利益而忠实行使委托人赋予的权利，并给予至少像处理自己事务一样同等程度的关注，否则则属于违反义务。

信义义务有两方面的主要内容：忠实义务和注意义务。信义义务的核心内容是忠实义务，它要求受托人在履行受托职责的过程中以委托人或受益人利益为一切决策的出发点，不得从事任何与受益人利益相悖的行为。⑥忠实义务包含几个层面：为委托人利益行事，避免利益冲突，不得谋取超出委托事务的利益等等。注意义务则要求受托人具备从事受托业务的专业技能，最佳执行，以及信息披露等。

二、期货公司信义义务的引入

信义义务是投资者保护的制度根基⑦。期货市场是一个高度专业化的市场。因期货交易采用保证金制度，投资者使用较小的保证金就能交易巨大的交易额，从而放大投资的风险。因期货交易引发的纠纷层出不穷，严重影响了期货市场的形象，进而制约了期货市场的发展，长期以来期货市场“大市场、小公司”的经营格局很难打破。期货公司信义义务的引入有助于期货公司经营水平的提升，保护投资者，在投资者和期货公司之间形成良好的互动，树立期货公司的口碑和品牌，促进期货市场的发展。

如上所述，信义义务的内涵不同于合同法中的权利义务关系。通过信义义务赋予期货公司事前的义务，从而约束期货公司在服务客户中的行为。虽然我国目前没有关于信义义务的明确法律定义，但在立法中已经触及信义义务的相关原则。如前所说期货公司善良管理人的义务是否就是信义义务，我认为至少可以从以下几个方面进行分析：

第一、期货经纪业务中的委托代理关系不仅仅是经纪合同关系，更是服务关系。期货经纪合同签署的过程当然遵循合同法的原则，但期货经纪合同签署后还需要客户交付保证金。委托指令成交后期货公司实际占有客户的交易头寸，并承担因市场波动产生的风险。客户在整个交易过程中虽然拥有直接下达交易指令的权利，但如果期货公司认为客户交易不符合法律规定或者保证金不足则完全可以拒绝客户的交易指令，甚至是在没有客户指令的情况下利用经纪商优势违规使用客户保证金赚取佣金。在大量发生的期货交易纠纷中，强行平仓纠纷最为常见，在期货公司和客户之间引发的紧张关系也最为激烈。在交易过程中期货公司机械执行风控措施导致客户亏损的情形下，以期货经纪合同的约定作为讼争的依据实质上不利于客户的保护，也无助于提高期货市场的效率。

第二、期货交易需要具有较高的专业知识。期货公司在接受客户委托代理期货交易的过程中首先要了解客户是否具备相应的知识和能力。如果期货公司未尽调查责任，则需要为客户的交易承担风险，而不应当以是否签署期货经纪合同为依据，这是期货公司信义义务的内涵之一。

第三、期货交易中期货公司和客户实质上处于不平等的地位。期货公司可以利用自己的优势地位控制客户的交易行为，此时不论从法律构造还是其应当具有的法律效果来看，客户期货交易保证金都符合我国《信托法》上关于信托财产的规定，⑧已经具有了信托财产的性质。期货交易的过程不过是把客户委托给期货公司的保证金从货币资金转变成了具有价值利益的期货合约，抑或是相反的操作。这一过程虽然客户可以自行操作，但从维护客户利益出发，除了忠实执行委托外，在损害客户利益的风险事件发生时，期货公司应当从善良管理人的角度充分揭示风险并以专家身份介入客户的交易过程。

因此，本文认为期货公司代理客户交易的过程中期货公司负有一定的信义义务。期货保证金已经具有信托财产的某些特征，而不仅仅是如《期货交易管理条例》所说“属于客户所有”这么简单。在对客户账户进行风险处置，尤其是强行平仓的情况下，更应该以信义义务的内涵为标准，切实负起风险管理的责任，而不仅仅是冷酷的通知。在投资咨询业务和资产管理业务中则基于信托责任的原则，除了“受人之托，代客理财”，更应当“受人之托，忠人之事”。