王安田

摘 要：随着经济的迅速发展和科技的不断提高。在如今市场环境下，国家即使对建筑行业提出了明确的规定，可是仍然会出现相应的违法分包以及违法转包的情况，也正是因为这情况的出现，严重的影响了整个建筑行业的持续发展以及前进的步伐，因此笔者将针对建筑工程非法转包与违法分包合同无效的认定进行深入的分析和研究。

关键词：建筑工程;非法转包;违法转包;合同;无效认定

现如今的发展过程中，建筑行业已经成为了国民经济中重要的构成部分，因此无论是房地产还是其他的工程项目质量都引起了众人的广泛关注。而且现在普遍存在的现象就是各个地方都有楼房歪倒的现象出现，因此可以明显的看出有的投资商将所有重点都放在了利益上，而忽略了整体工程质量问题。另外在法律上也是存在着一系列的问题，像是建筑工程非法转包与违法分包合同无效的问题，因此笔者将针对这类问题进行简要分析，为以后建筑工程顺利发展奠定坚实的基础[1]。

一、非法转包和违法转包的原因

（一）受到利益因素的影响

随着社会的不断进步和经济的迅速发展，如今在各大行业中成为唯一在乎的就是利益，并且每个企业在追求利益的过程中都是比较盲目的，以至于明知道自身没有足够的能力去获取最大的利益却仍然采取其他途径去尝试，但是往往这种途径是不被法律允许的。在建筑行业中经常出现的违法分包以及非法轉包都是违法的行为。因此在建筑的施工企业里如果既想获得较大的利益但是自身能力又欠缺，那么采取的方式只能是非法转包和违法分包两种[2]。

（二）参与者缺乏一定的信用度

其实在建筑行业中所应用的信用体系是有所欠缺的，另外对于一些信用比较低的企业来说，不能及时的将其行为进行有效的曝光以及予以惩罚。非法转包和违法分包的体现就是承包商以及发包人缺乏一定的诚信，一心只想获取利益却不注重诚信的重要性，像是这种现象即使不是非常的普遍，可是也是层出不穷。

（三）缺乏良好的市场竞争方式

在建筑市场中缺乏完整的市场经济制度，而且随着经济迅速发展，市场竞争也是越演越烈，导致各种腐败的现象屡屡出现，像是行贿、权色交易等。而且如今现如今市场中早就不是以实力以及信誉说话了，而走关系以及搞贿赂却盛行了起来。这是目前建筑市场中主要呈现的现象，所以想要从根本上解决此问题，那么必须要对其竞争方式进行规范，使其实力成为市场活动中的主导[3]。

二、合同无效的状况

国家所颁布的合同法中明确表明了合同无效的情况有如下几方面：（1）双方交易中其中一方存在欺诈、胁迫手段所建立的合同，在一定程度上明显的损害到了国家的利益;（2）串通他人，对国家、集体以及其他第三方的人造成严重损害的利益合同;（3）通过应用合法的方式将非法目的进行强行的掩盖;（4）对社会的公共利益造成一定的伤害的合同;（5）违反法律法规的强制性合同。这些所造成的结果对已签订的合同不产生任何的效力。

另外在最高人民法院中所颁布的《解释》规定的合同中表明无效合同的情况如下：（1）没有一定资质的施工人企业急用资质较高企业的名义进行有效的施工;（2）整个建设工程必须要进行相应的招标，只要出现未招标或者中标的情况，那么都是无效的;（3）对于承包商并没有获得相对较高资质等级;（4）假如承包人出现非法转包以及违法分包的情况，那么此项合同也是无效的。

三、非法转包和违法分包合同无效的认定

（一）非法转包的合同效力认定

所谓的转包是发生在承包商包工程之后，同时又将其转让给了第三方，然而转让人又再次的退出这场交易，同时使受让人和承包合同的当事人构成一种交易关系的行为。在我国的《合同法》中明确的规定了禁止转包。而转包主要就是将所有建设工程进行转让或者是将整个工程进行肢解，之后在按照分包的名义一一的去分给别的单位，但是这两种行为均属于违法的行为。因此能够明显的看出所签订的非法转包合同也是无效的。

（二）违法分包合同无效认定

违法分包需要满足如下几方面的条件：（1）将总承包单位建设工程中的分包分给不具有高资质的单位;（2）在相应的建设工程合同中并没有相应的约定以及相关单位的认可，同时承包单位将其承包的工作安排给了其他的单位;（3）建设工程主体结构的分工也由施工承包商给了其他的单位;（4）分包的单位会再次对建设工程进行相应的分包处理。当满足任意一个条件都构成了违法，同时所签订的合同也是无效的。

四、认定合同无效的不利后果

根据如今的现行法律中表示，非法转包和违法分包的法律规定具有一定的强制性，因此认定其合同无效。可是当合同被认定无效的时候是存在着一定的违法目的的，对于诚实守法的一方来说利益是严重受损的。而且由于合同是无效的，那么在整个合约中的条款也是不被认可的，也是属于无效的，自然也不会对双方产生任何的约束情况。而且假如诚信的一方不能对自己的损失进行相应的举证，那么在整个实践的过程中只需要参考相应的贷款利率进行有效的赔偿就可以，可是这也就严重的损害了诚信一方的最大利益。因此，在实践的过程中会出现许多的类似这种恶意的合同无效的现象，从而在一定程度上明显的延缓了工程款的支付时间，同时也使供应商的货款以及施工人员的工资被拖欠。

五、结束语

总而言之，随着社会的不断进步和科技的不断发展，目前的建筑工程行业发展也是越演越烈，而且在建筑工程中最为常见的非法转包以及违法分包合同无效认定问题也是越来越普遍，但是通过笔者的详细分析，希望为以后建筑行业的健康发展提供有益的参考。

参考文献

[1]韩瑞泽.浅析施工合同无效的法律后果[J].职工法律天地：下，2017（11）：183-183.

[2]刘卫庆.工程转包或违法分包的后果分析[J].中国高新技术企业，2017（7）：260-262.

[3]张仁藏，王凤.实际施工人对发包人诉权问题探讨——《司法解释》第26条第2款再思考[J].时代法学，2017，15（5）：89-96.

（作者单位：山东海鲲律师事务所）