建筑工程总承包企业劳务用工的法律风险及其防范措施

2019-01-13王文强

魅力中国 2019年41期

王文强

（内蒙古信华律师事务所，内蒙古赤峰 024000）

建筑行业存在施工周期长，施工单位的工程量大，劳动力的劳动强度高等特点，施工单位在具体的施工过程中面临着巨大的风险。再加上企业需求的劳动力数量多，技术含量普遍较低，缺乏安全防范意识及法律意识，而且在劳动力权益方面的有关法律不完善，极容易造成劳务用工的纠纷。

一、建筑工程总承包企业劳务用工的现状

在目前的建筑企业中最有代表性的是劳务用工风险，这种风险无时不在，让企业的经营受到巨大的威胁，同时还可能给企业带来经济损失。因此，企业应该严格规范劳务用工的管理，妥善地处理在施工过程中产生的纠纷问题，防范劳务用工的风险，有效的保障企业的利益。在现阶段建筑行业发展的背景下，形成了总承包企业为根本、分包企业为主体、劳务分包企业参与的施工模式。总承包企业实行施工与用工管理相分离的模式，在一定程度上促进了劳务用工形式的多样化，其中最常见的形式是雇佣劳动力。雇佣劳动力指的是施工企业依据施工的工程量来雇佣一定数量的工人来进行施工。企业会依据不同工人的劳动性质和方式，将工人进行分类，形成劳务队，承包企业再与劳务队签订劳动合同。劳务队与雇用人群协商工资待遇的问题，承包企业就不会再与劳务人员签订合同。有的企业还会聘用一些已经退休的工作人员，来负责企业的保卫工作，协商薪资待遇并支付劳动报酬，形成新的用工模式。

二、承包企业劳务用工的法律风险研究

（一）具有施工资质的分包人应承担起承包风险的责任

施工承包受《合同法》和《建筑法》的约束，而劳动过程受到《劳动法》的限制，这是两种不同类别的法律。当具备分包资历的分包人雇佣了劳动人员，那么此时就与劳动人员形成了一种劳动法律关系，双方的行为要受到相应法律的规范和约束。因此在产生劳务纠纷时，劳动人员应该把具备施工资质的分包单位作为被告，让分包单位承担相应的法律责任，而不应该牵扯到总承包企业，让承包企业担负起相应的责任。这些是合同相对性的体现，即谁雇佣，谁担责的原则。

（二）不具备分包资质的分包企业与劳务人员产生纠纷时，需要总承包企业承担相应责任

施工过程需要大量的劳动力来参与施工，所以分包企业就会招聘很多的建筑工人，有的分包企业没有相应的资质，会产生很多的麻烦。虽然总承包企业在签署合同时明确了与这些没有资的分包企业之间的责任，但是这些规定会随着项目合同的改变而无效。所以当分包企业与劳务建筑工人产生纠纷时，因为这些分包单位没有相应的资质，也不具备承担相应责任的主题。所以，在纠纷无法妥善解决的时候，法律部门会保障农民工的个人权益，以分包企业不具有用工主体资格，要求分包企业以外的施工单位承担责任。

（三）挂靠单位的用工责任应自行承担

挂靠单位指的是没有相应的施工资质的单位借助有资质单位的名义，向具备资质的单位交纳一定的费用，但具备资质的单位不进行实际的管理行为。就目前建筑行业的发展现状，许多没有相应资质的单位借助有资质的单位进行投标，用挂靠的方式，谋取了相应的施工资质来与其他企业签署施工合同，或者与劳务人员签署合同。从合同的行对性来讲挂靠单位应自行承担用工主体责任。但也有的法院以被挂靠单位有过错为由对此承担连带责任。

三、劳务用工风险防范措施

（一）以劳动合同法为背景，建立用工安全制度

在目前的企业用人制度中，一些安全制度的制定十分不合理，甚至有的用人单位中存在制度形同虚设的情况。这种现象给劳动者的合法权益带来损害的同时，用人单位也面临着很大的法律风险，常常处于被动局面。所以，企业用人单位应该严格以《劳动合同法》为依据，结合当前的劳务用工市场签订劳动合同，建立合理的安全用工保障制度，减少劳务用工企业可能面临的法律风险。其一，对于已经存在的企业用工制度，应该按照最新修订的《劳动合同法》进行修改，建立完善的安全管理制度，考勤制度和奖惩制度。其二，在与员工签订用人协定前，明确规定发生工伤、缴纳保险等，防止发生事故时责任不明导致企业承担更多的风险和赔偿。其三，在企业制定用工制度时，要保留制定的规章制度的法定程序的证据，保留会议记录等，还要保留至少两年的考勤记录和员工违纪记录，在企业与员工发生争执时留作证据。

（二）按照《劳动合同》规定，为员工缴纳工伤保险

《劳动法》和《工伤保险条例》规定企业要与劳务工人签订合同，要为员工上工伤保险，将企业的风险转嫁给社保部门。不与施工工人签订合同和缴纳工伤保险，这就导致企业面临着很大的法律风险。自《劳动合同法》实施过后，对不按规定签署用工合同的企业将予以惩罚，向施工工人支付二倍的工资报酬，双方将会签订无定期的书面合同，给解除合同的过程造成困难。企业还应给工人交纳一定的社会保障金和工伤保险，由于这笔费用的数额较大，一些企业总是避而不交，这也有着相应的风险。相关法律规定，不缴纳员工保障金的企业，工人可以自行解除合同，同时企业还会承担补偿的责任；在员工出现工伤的情况下，企业将会支付巨额的赔偿费用，除此之外，企业还会面临着行政处罚的风险。所以企业应该严格按照相关法律及行政规章的规定行事，以便更好的规避企业的风险。