林金生 傅旋 李羽

摘 要：文章主要讲解《民法总则》和《民法通则》之间的关系，两者总体上有何差异，它们之间的细节之处有什么区别，修改后的地方有什么有益之处又有什么不利之处，都值得我们去探讨。

关键词：总体；细节

1总体对比

首先，民法总则是什么？民法典将由总则编和各分编组成。总则编是民法典编纂工作“两步走”中的第一步，其内容是民事活动必须遵循的基本原则和一般性规则，统领各分编。总则编和各分编形成一个有机整体，共同承担着保护民事主体合法权益、调整民事关系的任务，可谓公民社会生活的“总规矩”。《中华人民共和国民法总则》，在2017年3月15日，第十二届全国人民代表大会第五次会议在人民大会堂举行闭幕会，大会表决通过了《中华人民共和国民法总则（草案）》。该法自2017年10月1日起施行。

民法通则又是什么？《中华人民共和国民法通则》，是中国对民事活动中一些共同性问题所作的法律规定，是民法体系中的一般法。1986年4月12日由第六届全国人民代表大会第四次会议修订通过，1987年1月1日起施行。

从上述中，我们最先可以发现两者的不同——《民法总则》是我国正在编纂的民法典中的一部分，是对未来民法典规范的所有民事关系的概括性和综合性的规定，《民法总则》并不单独成为一部法律，但它在未来民法典中起到了总领性作用。而《民法通则》，它则只是民法体系中的一般法，合同法、物权法等民事法律相对它来说则是特别法。

为何我国在制定《民法通则》之后，又制定了一部与之内容相近、用处相似的《民法总则》呢？1986年制定的《民法通则》，由于当时学术水平以及各种条件的限制，在那时的中国，并不能制定出十分详尽完整的民法典。而民法典，是需要民法总则作为基础以及领导作用，还需要各个分则支撑完善，才能算是一部完整的民法典。但是由于环境对法律急需确定，制定民法典太过繁杂而且漫长，所谓时间不等人，既不能让民法典由于赶工变得不伦不类，又不能影响社会发展与安定，于是乎，才敲定了《民法通则》这一般法。虽然它是一般法，但是它为我国民法体系化建设奠定了坚实的基础。

之后，随着时代的变化以及我国经济的快速发展，《民法通则》中的一些规定不足以应对我国民法中出现的新情况，若是一直长久的使用《民法通则》，可能会出现很多难以解决的问题，往坏处想，更有可能会出现一些动乱，继而打破社会安定。在这同时，我国开展了民法典编纂工作，于是在这背景的推动之下，《民法总则》应运而生。《民法总则》成为了民法典的核心组成部分，它的制定不仅实质性地开启了民法典的制定路程，而且也有力地助推了法律体系的完善。在之后的民法典各分编的编纂都要与《民法总则》进行协调，已达到民法典的整体效果以及突出《民法总则》的核心领导性作用。

两者就其内容而言，《民法通则》规定了民法的基本制度和一般性规则，而于2017年3月份通过的《民法总则》基本上吸收了《民法通则》的民事基本制度和一般性规定，同时，随着社会经济发展学术水平，在《民法通则》的基础上做了补充、完善和发展。当然，《民法通则》作为最初的法条，在没有民法典运行的情况下，它不仅涵盖了民法总则的部分，还规定了合同、物权等属于民法分则的内容，这是与《民法总则》的不同之处。

在效力方面，《民法总则》通过后，并没有废止《民法通则》的效力。二者是一种并行适用的关系，但是在二者规定不一致的情况下，应适用《民法总则》。比如《民法通则》规定十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，而《民法总则》规定八周岁以上不满十八周岁的未成年人为限制民事行为能力人。则对于自然人的民事行为能力的认定适用《民法总则》，即新法优先于旧法。

2细节对比

然后，我们来看看《民法总则》和《民法通则》中，个别法条之间的对比，并進行适当的分析。

《民法总则》第十九条：“八周岁以上未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。”

《民法总则》第二十条：“不满八周岁的未成年人是无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。”

《民法通则》第十二条：“十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”

从这三条法条中最先可以看出，限制民事行为能力人的年龄限制从《民法通则》中的十周岁以上变成了《民法总则》中的八周岁以上，他们把年龄范围进行了修改。为何要把年龄范围下调两岁呢，而却不是下调四岁或是上调两岁呢？如果一个孩子六周岁上一年级，待他十周岁时就已经在上四年级了，如果在这时候还算作无民事行为能力人，那他在四年级时出门买文具、买早餐等日常行为在法律上来看，都是无效的。

作为限制民事行为能力人，他可以独立实施纯获利的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。随着社会经济的快速发展，人民生活水平显著提高，人口素质明显提升，未成年人的生理、心理及智力发育程度逐步加快，他们对外界事物及自身行为的认知、辨识能力也大大增强。因此，国家有必要调低其限制民事行为能力的年龄标准，赋予其实施与年龄、智力相适应民事法律行为的效力，如购买简单、小额的生活、学习用品等活动，以尽早彰显其自主意识，让适龄孩子们适度参与社会生活。

《民法总则》第四十六条：“自然人有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡： （一）下落不明满四年； （二）因意外事件，下落不明满二年。 因意外事件下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存的，申请宣告死亡不受二年时间的限制。”

从这一条就明确了否定宣告死亡的顺序限制。在原来的《民法通则》及其司法解释中，有很多处都明确规定了申请宣告死亡的利害关系人顺序。可以申请的利害关系包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。