文|许愿

基本案情

在当地群众的举报下，区环境保护局对举报对象开展了突击检查，检查发现该金属加工企业，利用暗管将生产废水排入100米外的某某江中，经区环境监测站监测分析，排放废水COD、SS、PH（强酸性）均有不同程度的超标，最高超标高达12倍，同时监测出外排废水中还含有重金属汞，但未超标，初步核实废水排放量2吨。

违法行为个数的认定

从案情表面上看，该案件具有多重环境违法行为：一是向水体超标排放水污染物。二是私设暗管并利用暗管通过规避监管的方式排放水污染物。三是向水体排放酸液污染物。四是向水环境排放重金属汞。

一．超标排放污染物

违法条款：《水污染防治法》第九条：排放水污染物，不得超过国家或者地方规定的水污染物排放标准和重点水污染物排放总量控制指标。

法律责任：《水污染防治法》第七十四条：违反本法规定，排放水污染物超过国家或者地方规定的水污染物排放标准，或者超过重点水污染物排放总量控制指标的，由县级以上人民政府环境保护主管部门按照权限责令限期治理，处应缴纳排污费数额二倍以上五倍以下的罚款。

二．私设暗管排污

违法条款：《水污染防治法》第二十二条 第二款规定：禁止私设暗管或者采取其他规避监管的方式排放水污染物。

违法责任：依据《水污染防治法》第七十五条第二款，由县级以上地方人民政府环境保护主管部门责令限期拆除，处二万元以上十万元以下的罚款，……私设暗管或者有其他严重情节的，县级以上地方人民政府环境保护主管部门可以提请县级以上地方人民政府责令停产整顿。其依据是《环保部关于〈水污染防治法〉第二十二条有关“其他规避监管的方式排放水污染物”及相关法律责任适用问题的复函》（环函〔2008〕308号）。

三．向水体排放酸液

违法条款：《水污染防治法》第二十九条：禁止向水体排放油类、酸液、碱液或者剧毒废液。

法律责任：《水污染防治法》第七十六条：（一）向水体排放油类、酸液、碱液的。……处二万元以上二十万元以下的罚款。

四．向水体排放重金属汞

在本案例中，污染物汞是危险废物，其认定根据《两高司法解释》下列物质应当认定为刑法第三百三十八条规定的“有毒物质”，第三款：含重金属的污染物。

违法条款：《两高司法解释》第一条 实施刑法第三百三十八条规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为“严重污染环境”：第二款：非法排放、倾倒、处置危险废物三吨以上的。

在案件的办理过程中，本案例是一项违法行为还是多项违法行为成为争议的焦点。根据案情实际情况分析，某金属加工企业的违法行为只有一个。理由是本案件是一个典型想象竞合的环境行政违法行为，想象竞合违法行为是指一个违法行为触犯了多个罪名的情况，行政行为人只是实施了一个行为，但是其行为符合多个违法行为的构成要件。因为该违法行为具有多重属性或造成多重结果，虽有多个结果，但行为却只有一个，在实际判断中不能对一个违法行为进行重复认定。具体来说本案例的企业其利用暗管排污仅仅是一个手段，超标排放污染物，降低废水处理成本是目的，向环境排放的酸液、COD、SS、重金属是具体物质。其根本的违法行为就一个“违法排放水污染物”。

如何实施行政处罚

综上所述，由于本案例属于想象竞合行政违法案件，按照行政执法的理论和实践应采取“择一重罚处断”的原则，及可在以上违反法律、法规的法律责任条款中选择一条最为严厉的一项处罚规定予以实施。本案例的三项违法条款中《水污染防治法》七十六条的规定为：“（一）向水体排放油类、酸液、碱液的。……处二万元以上二十万元以下的罚款。”最为严厉。最终对该企业的处罚应选择《水污染防治法》七十六条第一款。超标排放污染物和利用暗管排放污染物的行为则是加重处罚的理由。

另外，该企业排放重金属的行为，根据《两高司法解释》和《行政主管部门移送适用行政拘留环境违法案件暂行办法》的有关规定，应依法向同级公安部门实施移送。其次，按照环保法配套办法依法对该企业实施查封扣押。