周 权

（中国人民公安大学 法学院，北京 100038）

随着互联网技术的发展，出现了很多市场失范行为，比如组织刷单炒信、滥用“黄牛”软件等，给侦查和审判带来诸多困难。非法经营罪脱胎自投机倒把罪（1997年刑法），作为“口袋罪”饱受诟病。随着信息化的发展，新型犯罪层出不穷，传统的非法经营罪更是面临着适用上的困境，本文以刷单炒信为例，对信息化背景下的非法经营罪作如下分析：

一、组织刷单炒信的查处难点和理论争点

（一）案件的查处难点

首先，案源发现难，由于网上刷单行为隐蔽，除非网购平台提供准确的线索，否则侦查人员很难准确匹配到刷单网站幕后的运营商，就算是找到了运营公司，拿到了违法证据，也很难找到真正的经营地址；其次，证据收集难，在此类案件中，物流公司和刷单手的违法证据很难取得，真实的交易记录和刷单记录往往杂糅在一起，真假难辨，而且一个商家往往注册多个刷单账号，想要查明每一笔交易的来源和去向也非易事；最后，管辖限制，此类案件在全国范围内已成蔓延之势，但是每个地区只处理本地区的商家，其他的只能作为案件线索进行移送[1]。

（二）学界的理论争点

针对互联网时代层出不穷的新型犯罪，如何去规制的问题，有学者认为，应当恪守罪刑法定原则，严格限缩非法经营罪的适用范围，非法经营罪是典型的空白罪状和“口袋罪”，在司法实践中应当恪守罪刑法定原则的界限，限制堵截条款的滥用，并且组织刷单炒信行为属于不正当的竞争行为，应受行政处罚，不宜用刑法进行规制，这也是刑法谦抑性的要求[2]。……