王元庆,赵靓婷

(1.黑龙江省法学研究所，哈尔滨 150000； 2.哈尔滨工程大学 知识产权法研究所，哈尔滨 150001)

商标反向混淆问题的认定

王元庆1,赵靓婷2

(1.黑龙江省法学研究所，哈尔滨 150000； 2.哈尔滨工程大学 知识产权法研究所，哈尔滨 150001)

我国商标反向混淆争议的司法实践从未停息，立法尚未对其明确规定。商标反向混淆不同于传统的混淆模式，权衡当事人之间的利益问题更显棘手。如果仅依靠《商标法》判定停止侵权、赔偿损失，就潜存忽略被侵权人潜在收益和侵权人投资资源折损等诸多风险。不妨从双方当事人的主观意图出发，结合利益平衡与冲突，利用商标许可、转让等方式避免直接判定侵权带来的系列社会损失，以期推进我国商标反向混淆认定制度的深度发展。

商标反向混淆;认定要素;公平竞争;过错相抵原则

一、商标反向混淆概念的厘清

“反向混淆”最早来源于1918年美国霍姆斯大法官在International News Service v.Associated Press中的一次论述：“通常情况下是被告假冒了原告的产品为自己所用，而基于反向的错误认识也会产生同样的损害后果，也就是说通过某种表述和介绍，使得人们会产生原告的产品是系被告所有的错误认识，只是这种侵害他人的行为更具有隐蔽性和灵活性,在我看来认定一种情形的原则也可以认定另一种情形”*International News Service v． Associated Press，248 U． S． 215(1918) at 247 ( Holmes，J． ，concurring)． See David Y． Gan，“MarchMadness”: An Examination of Dual Use TrademarkTerms and Reverse Confusion，50 Hastings L．J．223。。随后我国理论界也开始关注这一概念，冯晓青教授作出了相关定义：“一些高知名度的大企业使用小公司的商标，通过宣传营销，使得消费者通常不会将商标与小公司商标相混淆，但却可能认为小公司是大公司的子公司”[1]。……