严修

我国现行商标法第三十二条（原商标法第三十一条）规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。” 而当讨论非法使用与本条后半句关系时，知识产权业内的观点，可谓争锋相对，很难达成一致。争论的焦点集中在于如何界定什么是“非法使用”，以及如何看待作为私法权益的商标权与公共利益、公共道德的关系等问题上。

对于“非法使用”与商标权益关系的问题，最高院曾于2011年通过卡斯特商标撤三行政纠纷再审案的判决明确，“商标使用合法与否的评判规范仅限于商标法律规定，使用商标的经营活动是否违反其他方面的法律规定，并非商标法第四十四条第（四）项所要规范和调整的问题。”1又在2014年发布第30号指导案例之“小拇指”商标侵权与不正当竞争纠纷案中明确，“经营者是否具有超越法定经营范围而违反行政许可法律法规的行为，不影响其依法行使制止商标侵权和不正当竞争的民事权利”。2而在2017年“捕鱼达人”商标异议复审行政纠纷再审案3中，法院是否会将“商品或经营行为非法性不影响商标权益”进行到底，即使在赌博工具上的在先使用也可以产生合法商誉并可依据原商标法第三十一条后半句阻却他人在合法商品上的商标申请，成为业界关注的热点。

捕鱼达人的案子大概案情是：甲公司在2011年3月29日于第42类计算机软件设计和更新服……