孙 阳

武汉市蔡甸区人民检察院，湖北 武汉 430000

陈某某的行为是否构成容留他人吸毒罪？

孙 阳

武汉市蔡甸区人民检察院，湖北 武汉 430000

本文通过一则案例对容留他人吸毒罪进行简单探讨。

容留他人吸毒罪；案情；分歧；评析

一、基本案情

2016年4月20日，犯罪嫌疑人陈某某因犯容留他人吸毒罪被武汉市蔡甸区人民法院判处有期徒刑八个月，2016年8月7日刑满释放。

2017年2月8日9时许，代某某与黄某某一起来到犯罪嫌疑人陈某某位于蔡甸区蔡甸街工农路65号的租住处。上述二人到犯罪嫌疑人陈某某住处后，出资由犯罪嫌疑人陈某某买回毒品甲基苯丙胺片剂(俗称“麻果”)5颗和甲基苯丙胺(俗称“油”)1小袋。随后，三人用自制的“麻果壶”在犯罪嫌疑人陈某某住处吸食毒品，后被民警当场查获。经检测，犯罪嫌疑人陈某某及代某某、黄某某现场尿液检测结果MAMP均呈阳性。

二、分歧意见

本案争议焦点在于犯罪嫌疑人陈某某曾因犯容留他人吸食毒品罪被判处刑罚，2年内在其住处1次容留2人吸食毒品的行为，是否可以适用2016年4月6日最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》(以下简称法释[2016]8号)第十二条第七款“其他应当追究刑事责任的情形。”基于以上焦点产生了以下二种意见。

第一种意见认为陈某某构成容留他人吸毒罪，理由是犯罪嫌疑人陈某某行为符合法释[2016]8号规定的其他应当追究刑事责任的情形，应当以容留他人吸毒罪定罪处罚。

第二种意见认为：陈某某无罪，理由是根据罪行法定原则和禁止类推原则，犯罪嫌疑人陈某某的行为，并没有被中华人民共和国刑法或者最高人民法院、最高人民检察院出台的司法解释规定为犯罪行为，法无明文规定不为罪。

三、评析意见

笔者赞同第一种意见，本案中，犯罪嫌疑人陈某某的行为应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。

(一)犯罪嫌疑人陈某某的行为符合法释[2016]8号规定的情形，构成容留他人吸毒罪。根据最高人民法院对《毒品犯罪司法解释(法释[2016]8号)》解读(以下简称解读)：……在司法工作中，可以将行为人“曾因容留他人吸食、注射毒品受过刑事处罚的”认定为第一款第七项中“其他应当追究刑事责任的情形。”如果行为人不构成累犯的，依法定罪处罚；行为人构成累犯的，可以认定累犯但不予从重处罚，以免违反“禁止重复评价”原则。犯罪嫌疑人陈某某2016年4月因犯容留他人吸毒罪被判处刑罚，2017年2月在其住处1次容留2人吸食毒品。犯罪嫌疑人陈某某行为符合法释2016第8号司法解释规定的其他应当追究刑事责任的情形，应当以容留他人吸毒罪定罪处罚。

最高人民法院对《毒品犯罪司法解释(法释2016第8号)》解读不违反禁止重复评价原则。禁止重复评价原则必须发生在同一诉讼阶段，且该评价必须是相同性质的刑事评价。该解读明确指出，行为人构成累犯的，可以认定累犯但不予从重处罚，以免违反“禁止重复评价”原则。该解读已经注意到禁止评价原则，且作出了除外规定，对已经作为定罪情节的行为，不在做量刑情节评价。因此，该解读并不违法禁止重复评价原则。

(二)解读规定的行为与行法释[2016]8号规定的行为具有相当性。解读规定：“曾因容留他人吸食、注射毒品受过刑事处罚的”认定为第一款第七项中“其他应当追究刑事责任的情形。”与法释[2016]8号第十二条第一款第三项规定：2年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的，以容留他人吸毒罪定罪处罚。犯罪嫌疑人陈某某因犯容留他人吸毒罪，2016年4月20日被武汉市蔡甸区人民法院判处有期徒刑八个月，2016年8月7日刑满释放。刑满释放不到1年，再次容留2人吸食毒品。该行为与司法解释规定的2年内曾因容留他人吸食毒品受过行政处罚，再次容留他人吸食毒品的行为危害性相当。

(三)最高人民法院对《毒品犯罪司法解释(法释2016第8号)》解读由法释[2016]8号司法解释的制定机关即最高人民法院作出，在案件办理中具有指导意义。根据中国裁判文书网公开的判决书，多地区均采纳该解读对容留他人吸毒的行为判处容留他人吸毒罪的判例。

(四)当前刑事政策对于毒品犯罪的打击态势。2010年4月28日最高人民法院刑五庭《在毒品案件审判工作中切实贯彻宽严相济刑事政策》(2010年4月28日《人民法院报》刊发)指出：毒品犯罪危害公民身心健康，颓废社会风气，并容易引发盗窃、抢劫、杀人等犯罪，危害很大。……长期以来，人民法院坚持依法严厉打击严重毒品犯罪，对一批罪行严重的犯罪份子判处了重型至死刑，较好地发挥了刑罚遏制毒品犯罪的作用。

2015年5月18日最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》，总结了近年来人民法院禁毒工作取得的成绩和存在的问题，分析了当前我国毒品犯罪的总体形势和主要特点，明确了继续依法从严惩处毒品犯罪的审判指导思想……从以上最高人民法院发布的文件可以看出，当前对于毒品犯罪，是依法从严惩处的审判指导思想。

[1]杜文俊.容留行为的中立性[J].国家检察官学院学报，2009(12).

[2]潘文磊.浅析容留他人吸毒罪中共同犯罪之认定[J].法律经纬，2011(10).

[3]张芸.容留他人吸毒犯罪疑难案例的司法适用[J].中国检察官，2011(2).

D924.36

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：2095-4379-(2017)28-0150-01

孙阳，女，武汉市蔡甸区人民检察院公诉部，检察官。