文/何琼 吕璐

“通知—删除”规则在专利领域的适用困境——兼论《侵权责任法》第36条的弥补与完善

文/何琼 吕璐

《侵权责任法》第36条将著作权法中的“通知—删除”规则扩展至专利、商标等领域，但未根据专利的特点构建相应的配套制度，导致“通知—删除”规则在实际运作过程中被部分专利权人滥用，引起错误投诉纠纷频发、被投诉人寻求救济困难、电商审查义务不明、诉前禁令形同虚设等司法困境。为此，法院在实践中不得不通过法律解释方法弥补这些缺陷,一方面对相关法律及司法解释进行类推适用，另一方面对特定概念作扩大解释。但要从根本上解决“通知—删除”规则适用中的各种困境，必须通过立法层面的修改与完善，故建议对《专利法》进行修改，明确规定错误投诉损害赔偿的构成要件，将“通知—删除”规则改为“通知—转通知—删除”规则，并在此基础上要求电商承担一定的实质审查义务。

专利；通知—删除；反通知及恢复；转通知；权利滥用

引言

“通知—删除”规则源自美国《数字千年版权法》（DMCA）1见17 U.S.Code § 512 - Limitations on liability relating to material online，网址：https://www.law.cornell.edu/uscode/text/17/512，最后访问时间：2016年5月26日。，原为著作权法中以信息形式传播作品行为而设，与专利权的销售、许诺销售等各项权利内容并无关联2王迁：《论“通知与移除”规则对专利领域的适用性——兼评<专利法修订草案（送审稿）>第63条第2款》，载《知识产权》2016年第3期。。我国《侵权责任法》第36条第2款3该条款规定：“网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。……