骆群

(上海政法学院，上海201701)

论被害人承诺在故意伤害罪中的出罪基准

骆群

(上海政法学院，上海201701)

对于被害人承诺在故意伤害罪中的出罪基准，学界出现过完全处罚论、完全出罪论、善良风俗论、重大伤害论等几种观点。其中，建立在行为无价值基础之上的善良风俗论和建立在结果无价值基础之上的重大伤害论具有一定的影响，也是学者们争议的焦点。但是，它们都不能作为得承诺的行为出罪的唯一基准，而应当建构包含善良风俗论和重大伤害论中合理内核的新的出罪基准，即社会效益论。社会效益具体体现在规范效益、心理效益、经济效益等几个方面。当得承诺的行为导致社会效益的减损超出一般公众的容忍限度时，被害人的承诺无效，构成故意伤害罪。

被害人承诺;伤害罪;出罪基准

一、引论

被害人承诺①“被害人承诺”由德文“Einwilligung des Verletzten”翻译而来，但德国学者将被害人的承诺分为“合意”和“同意”，前者阻却构成要件该当性，后者阻却违法性(［德］汉斯·海因里希·耶赛克、托马斯·魏根特:《德国刑法教科书(总论)》，徐久生译，中国法制出版社2001年版，第450页;［日］川端博:《刑法总论二十五讲》，余振华译，中国政法大学出版社2003年版，第203－204页)。我国有学者认为，在法益主体对他人侵害自己可以支配的法益的行为表示允许的情况下，该法益主体就很难说是被害人，因此，用“权利人的同意”来表述所谓“被害人的承诺”的情形或许更准确(冯军:《被害人承诺的刑法涵义》，载赵秉志主编:《刑法评论》第1卷，法律出版社2002年版，第108页)。……