尹凤英

(甘肃民族师范学院，甘肃 合作 747000)

“以罚代管”行政执法方式形成机制研究

尹凤英

(甘肃民族师范学院，甘肃 合作 747000)

我国行政机关在执法过程中拥有较大的自由裁量权，在 “违法过剩”的状态下，各种社会问题和矛盾日益激化，行政机关要从根源上治理这些难题需要消耗高昂的执法成本，因此，“以罚代管”成为行政机关首选的治理模式。文章将探讨“以罚代管”行政执法方式的形成机制，挖掘问题存在的真正缘由，试图为未来制订相应的解决方案提供理论基础。

违法过剩；以罚代管；形成机制

一、 “以罚代管”的内在机理

长期以来，在交管、环保、治安、质检、计划生育等领域，执法部门通常采取“以罚代管”方式来解决问题，而将指导、教育等手段置之不顾。罚款增加了违法者的违法成本，从而在一定程度上抑制违法行为的产生。例如，对污染企业处以罚款，就是通过增加企业排污成本来让企业自发性地减少排污行为，这是经济学的逻辑[1]。单从经济学的角度考虑，罚款可以提高执法效率，降低执法成本，但是政府作为公权力机关，不能仅考虑执法的效率和成本问题，更多地还应考虑到执法的公正性和公平性问题，对于污染企业，如果执法机关只是通过罚款的方式进行治理，那么对于生活在该环境污染地区的居民来说无疑是不公平、不公正的。

虽然我国法律明文禁止“以罚代管”，但是罚款仍是行政执法机关首选的治理方式。在这一意义上，“以罚代管”是执法者与违法者之间所形成的尤金·埃里希(Eugen Ehrlich)意义上的“活的法律”[2](P68)。……