文◎王丹丹　杜瑞娜

卖掉父母代他人订购的货物的行为应如何定性

文◎王丹丹杜瑞娜

［案情］2015年1月，外出打工的曹某伙同李某、赵某、王某预谋回曹某父母经营的代销点盗窃香烟，于是曹某向其父母谎称手臂受伤回家休息。张某借用该代销点的烟草证（烟草证上姓名是曹某）从烟草公司订购了一批香烟，烟款张某已向烟草公司预付。曹某得知烟草公司送烟的具体时间后，便伙同李某、赵某、王某在家等待，趁家中无人之机，由曹某在烟草公司的送货单上签字后，四人用三轮车将香烟拉走后卖掉，香烟共价值九千余元。

对该案的定性有以下三种分歧意见。第一种意见认为，曹某等人的行为构成诈骗罪。曹某虚构手臂受伤的事实，属通过虚构事实、隐瞒真相的行为而得到财物，应认定为诈骗罪。李某、赵某、王某为共犯，共同构成诈骗罪。第二种意见认为，曹某等人的行为构成侵占罪。张某已将烟款向烟草公司预付，曹某签收烟草公司香烟的行为，属于为张某代为保管的行为，将为他人保管的财物私自处分的行为构成侵占罪，李某、赵某、王某为共犯，共同构成侵占罪。第三种意见认为，曹某等人的行为构成盗窃罪。曹某等人伙同他人预谋盗窃香烟，后通过编造手臂受伤的理由回家，通过签收香烟、转移香烟的手段秘密窃取香烟，构成盗窃罪。

［速解］笔者同意第三种意见，理由如下：

（一）从取财手段分析

被害人是否基于错误认识处分（交付）财产是区分盗窃罪与诈骗罪的关键。……