刘纪鹏

VIE模式由新浪在2000年赴美上市中首创，特点是以“协议控制”取代股权控制，以此成功规避国内互联网行业对于外资进入的限制。可以说VIE造就了中国互联网产业乃至其他“限制”或者“禁止”进入的产业资本盛宴。在多年的实际操作中，VIE实质上已成为国内企业境外私募与境外上市的重要途径。而最近的《外商投资法》草案又将VIE的监管问题推进人们的视野。

其实，VIE模式从设计之初，就潜藏着以下两方面的不稳定因素。

一方面，VIE模式具有法律瑕疵。就VIE结构中内资业务运营公司与外资控股企业所签订的每一份协议而言，可能是合法有效的;但就整套协议的安排来看，其相互关联，最后使外资实质控制企业，规避行业限制政策，实在是有“以合法形式掩盖非法目的”之嫌。

另一方面，VIE模式以协议控制使企业控制权与股权分离，具有天然脆弱性。VIE结构成功的关键是要有效地协调、统一境外上市公司股东、WFOE 股东以及国内持牌公司中国发起人的利益。但在实践中，内资业务运营公司的名义股东往往持有该公司全部股权，而只持有上市公司部分股份，其利益并非高度一致。如果内资业务运营公司的名义股东与外资控股企业产生矛盾，而且无法达成妥协，协议控制关系就会出现根本性问题。

因此，政府有关部门不能继续坐视不理，当务之急应建立起对VIE的监管框架，对VIE模式有所定论，弥补其存在的漏洞。

而如何管理VIE漏洞，笔者有以下几点考虑：

第一，未来可考虑扩大外资进入的行业和领域。……