彭晶晶 豆红印

摘 要：假想防卫是指行为人基于认识错误而对本不存在的不法侵害实施的防卫行为，是正当防卫中论及的一个间题。本文拟从假想防卫的概念、特征、范围等角度，对假想防卫问题作一粗浅探讨。

关键词：正当防卫；假想防卫；不法侵害

一、假想防卫的概念和特征

（一）假想防卫的概念。假想防卫是指本来不存在不法侵害行为只是由于行为人认识上的错误，误以为存在不法侵害行为，对自己假想的侵害者实行的造成了他人无辜损害的一种自以为是正当防卫的行为[1]。假想防卫由于不存在正当防卫的前提，所以不属于正当防卫范畴。按照公认的观点，对于假想防卫人来说，根据其是否具有罪过，要么负刑事责任，要么不负刑事责任。正当防卫所针对的不法侵害必须是现实存在的，而不是虚幻或想象的。

（二）假想防卫的特征。第一、 现实中上并不存在不法侵害行为。这不仅仅是假想防卫成立的重要条件，更是假想防卫区分假想和正当防卫的关键所在。第二、行为人主观上具有防卫意图。这种防止意图来源于行为人主观上的错误认识。第三、行为人实施了所谓的防卫行为，假想防卫人实施的所谓防卫行为的产生是由于其错误认识而引起。第四、行为人“防卫”行为对无辜者造成了损害。正是由于误认他人的行为是不法侵害行为，才使其作出无辜损害，从而导致不应有的危害结果的发生。

二、假想防卫的构要件

根据假想防卫的概念和特征我们可以总结出假想防卫的构成要件有以下四点：