王 莉

（中国政法大学，北京100088）

我国《物权法》将对动产与不动产交易安全的保护统一委诸于善意取得制度，这一规定是否合理，在学术界争议一直不断。不动产交易安全应受保护，在这点上没有异议，但保护的方式在不同学者看来有较大的区别。我国法津系属移植于大陆法系，因此考察大陆法系之代表德国民法典中关于不动产交易安全的保护方式对完善我国立法有重大意义。

一、善意取得制度的来源

善意取得又称即时取得，是指无处分权人将其占有的他人动产转让给第三人，若第三人在交易时出于善意并支付合理对价即可取得财产的所有权的制度。一般认为善意取得发源于日耳曼法的“以手护手”原则，其含义是交给占有之手，而且仅该手，必须对物的返还承担担保。那么，一定的动产如果归第三人占有，就会使原所有人的追及力不能及于第三人。罗马法奉行“任何人不得将大于其所有之权利让与他人”和“发现己物，我即收回”的原则，以保护物的所有权人利益为核心，法谚“物在呼唤主人”便是例证。

但“以手护手”并不是现今意义上的善意取得，其与罗马法有异曲同工之妙，均保护静态的物之归属关系。罗马法把占有和所有作为两种利益均加以保护，占有是受法律保护的事实状态而非权利，占有人不能对抗原所有权人的返还原物请求权，以此保护原所有权人的利益。日耳曼法则认为占有是所有的权利外观，占有人推定为所有权人，占有与所有的分离在早期社会中较罕见，亦是保护原所有权人利益。……