梅象华，文晓鹏，刘 鉴

（1.重庆工业职业技术学院，重庆 401120；2.西南政法大学法学院，重庆 401120；3.河南省光山县人民法院刑二庭，河南 光山 465450）

“20世纪50年代以来生命科学和生物技术发展使得21世纪成为生命科学与生物技术的世纪。”[1]从1954年Merrill和Murray医师成功进行肾脏移植开始，人类器官移植技术快速发展。由于人体器官的稀缺性，伴随而来的是人体器官买卖和其他犯罪问题。特别是我国长时间以来人体器官移植供体与受体数量差距非常悬殊，我国每年约有150万人需要器官移植，但大约只有1.1万人做了器官移植手术，仅有不到1%的患者能得到供体[2]，有关人体器官犯罪已相当突出。因此，《刑法修正案（八）》（以下简称《刑（八）》）对此问题作出了相关规定，具有重大的现实和历史意义，但“徒法不足以自行”，本文拟从组织出卖人体器官罪的基本问题着手，对本罪进行探讨，以发掘本罪的司法实践价值。

一、被害人重伤害承诺有效性的探讨

被害人承诺是指法益主体对他人以特定的方式侵害自己可以支配法益的行为所表示的允许。刑法中有关被害人承诺的理论，有其漫长的发展历史，罗马法学家乌尔比安在 《学说汇纂》第47卷中写下一句话：“以被害人的意志所发生的东西，不是不法。”[3]但是，被害人承诺有效性问题在法学理论上一直存在争议。强调自由、平等、人权的自然法学派认为人可以放弃自己的权利，可以允许他人侵害自己的法益。分析法学派认为只要基于国家立法程序制定出来的法律就是有效的法律，个人必须遵守，明确个人的权利和义务，不允许个人放弃权利，否认被害人承诺有效性。……