刘利平

违约精神损害赔偿障碍及其破除路径

刘利平

“风险承担理论”和“成本障碍理论”、第三人主张违约精神损害赔偿妨害合同相对性、违约精神损害存在预见难、证明难、计算难等难题，构成了当前对违约精神损害予以赔偿的关键障碍，事实上，拨开“风险承担理论”和“成本障碍理论”的迷雾，完全可以运用“风险评估技术”解决计算难等技术难题，找到第三人主张违约精神损害赔偿不妨害合同相对性的技术路径。

违约;精神损害赔偿;风险评估技术

违约精神损害赔偿是合同违约方因其违约行为导致受害人精神损害而应当承担的否定性法律后果，虽然我国司法实践已经对违约精神损害赔偿作出了有益的尝试，但现行法律当中缺乏有关违约精神损害赔偿具体明确的规定。出现这种立法与司法不一状况的原因，是因为人们对于确立违约精神损害赔偿制度的意见并不统一，反对确立违约精神损害赔偿制度，人们认为其中存在诸多难以突破的障碍，贸然立法不仅可能导致有失公允，而且可能导致实践中的操作难度加大。所以，认真分析违约精神损害赔偿的关键障碍，探询破除这些障碍的有效路径，对于推进我国违约精神损害赔偿立法进程和提升人权保障程度意义重大。

一、违约精神损害赔偿的关键障碍

当前，反对确立违约精神损害赔偿制度者认为，违约精神损害赔偿存在如下难以逾越的障碍：(1)证据障碍，即精……